Во-первых, приобретение несовершеннолетним дееспособности в полном объе­ме (в силу вступления в брак  ст. 21 ГК РФ или эмансипации  ст. 27 ГК РФ) ставит под сомнение эффективность присмотра. В этом случае лучше применять личное поручительство.

Во-вторых, в силу неполной дееспособности несовершеннолетнего процес­суальный закон прямо не требует получения его согласия на избрание при­смотра. Однако, как и другие психолого-принудительные меры пресечения, присмотр будет неэффективным без согласия самого обвиняемого. Его согла­сие служит важным подтверждением возможности обеспечения надлежащего поведения, его доверия поручителю. Обязательность согласия обвиняемого для мер, не связанных с тюремным заключением, предусматривается Токий­скими правилами (п. 3.4).

В-третьих, присмотр избирается при согласии (ходатайстве) родителей, опе­кунов, попечителей и иных лиц. Согласие администрации специализированных детских учреждений не требуется, как и при должностном поручительстве, по­скольку условия присмотра совпадают с их должностными обязанностями. На администрацию как на должностных поручителей нецелесообразно наложение денежного взыскания.

Избрание присмотра должностными лицами специализированного детского уч­реждения обычно применяется тогда, когда несовершеннолетний уже находится в этом учреждении не в связи с данным уголовным делом. В рамках применения меры пресечения  присмотра следователь не вправе поместить несовершеннолетнего обвиняемого в специализированное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа. Этот вопрос должен решаться судом в общем порядке.

Процедура избрания и применения присмотра аналогична той, которая была описана для личного поручительства. В дополнение к этому, по сложившейся прак­тике об отдаче несовершеннолетнего под присмотр извещаются подразделения ор­ганов внутренних дел по профилактике правонарушений несовершеннолетних.

4.5. Залог

Залог считается самой строгой психолого-принудительной мерой пресечения. Залог состоит во внесении залогодателем ценностей на депозитный счет органа, избравшего данную меру пресечения, в целях обеспечения надлежащего поведе­ния обвиняемого (ст. 106 УПК). Сущность залога заключается в том, что обвиня­емый берет на себя обязательство надлежащего поведения под угрозой утраты за­ложенного имущества.

В условиях состязательного процесса обвиняемый выступает в качестве сто­роны, которая должна активно осуществлять свое право на защиту. Для этого обвиняемый должен иметь свободу передвижения. В английском праве зароди­лось право на освобождение под залог, которое дало начало международно-пра­вовому принципу: «Каждое лицо, подвергнутое аресту или задержанию..., имеет право на освобождение до суда. Освобождение может ставиться в зависимость от предоставления гарантий явки в суд».[21] Наибольшие гарантии явки из всех психолого-принудительных мер пресечения предоставляет залог, что делает его иногда единственной альтернативой заключению под стражу.

Имущественные отношения при залоге в общем виде регулируются гражданским правом, поэтому при рассмотрении данной меры пресечения следует учитывать нормы гражданско-правового законодательства. В качестве залогодателя может выступать как сам обвиняемый (подозреваемый), так и любое другое физическое или юридическое лицо. Закон не исключает участие нескольких залогодателей.

Предметом залога в гражданском праве могут быть деньги, ценные бумаги или иные ценности. К последним относятся ювелирные изделия, автомобили и другое имущество. Гражданский закон не исключает объекты недвижимого имущества из предмета залога. Однако в уголовном процессе реально возможно использовать только такой предмет залога, который можно внести на депозитный счет банковс­кого учреждения. Стоимость валюты, ценных бумаг или иных ценностей устанав­ливается с помощью специальных познаний. Вид предмета залога и его размер определяется органом, избравшим данную меру пресечения с учетом характера совершенного преступления, данных о личности обвиняемого и имущественного положения залогодателя. Эти критерии очень приблизительно определяют сум­му залога. Ни минимальный, ни максимальный ее предел не установлен в дей­ствующем законе.

При определении конкретной суммы залога следует исходить из общих поло­жений о мерах пресечения. Из них следует, что размер залога не должен прямо зависеть от причиненного ущерба или суммы заявлен­ного гражданского иска, так как для их обеспечения применяется наложение ареста на имущество (ст. 115 УПК).[22] По общему правилу, размер залога зависит от возможного наказания, а не от причиненного ущерба или размера заявленного гражданского иска. Залог эффективен, когда обвиняемому грозит наказание в виде штрафа и сумма залога с ним сопоставима (так определялся размер залога ст. 1164 Устава уголовного судопроизводства 1864г.). Презумпция невиновности позволяет приравнять сумму залога к минимальному штрафу, ибо теоретически суд может назначить обвиняемому (подсудимому) именно такое, минимальное наказание, и было бы несправедливо, если бы обвиняемый нес в процессе тяготы, превышающие возможную уголовную кару. На основе этого конституционного принципа представляется неправильным избирать залог в большей сумме, чем сумма штрафа как возможного уголовного наказания. Согласно ст. 46 УК РФ штраф как уголовное наказание устанавливается в размере от 2,5 тыс. до 1 млн. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух недель до пяти лет. Если обвиняемый или подозреваемый является несовершен­нолетним, то штраф назначается при наличии у него самостоятельного заработка или имущества, на которое может быть обращено взыскание или при отсутствии таковых. Сумма штрафа назначается в размере от 1 тыс. до 50 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода несовершеннолетнего обвиняемого за период от двух недель до шести месяцев (ч. 2 ст. 88 УК РФ). Вид и предмет залога (как «добровольной» меры) определяются с учетом волеизъявления залогодателя.

Специальным условием избрания залога является наличие ходатайства обви­няемого (подозреваемого) или-иного лица внести требуемую сумму залога и на­личие этой суммы. Если залог вносится третьими лицами, то для избрания залога обязательно согласие и самого обвиняемого (подозреваемого), так как именно его обещание о надлежащем поведении составляет суть любой психолого-принуди­тельной меры пресечения.

Если залог вносится третьим лицом, то надлежащее поведение обвиняемого дол­жно дополнительно обеспечиваться действиями залогодателя, как при поручитель­стве. В УПК эти действия не упоминаются, и эффективность залога как меры пресе­чения ограничивается моральным долгом обвиняемого перед залогодателем. Третье лицо  залогодатель  должно заслуживать доверия (по аналогии с поручителем). Иначе залогодателем может оказаться соучастник, руководитель преступного сооб­щества. В американской правоприменительной практике возник институт профес­сиональных залогодателей, которые осуществляют предпринимательскую деятель­ность путем возложения на себя денежных обязательств по внесению залога за последующее вознаграждение со стороны обвиняемого. При избрании залога залогодателю разъясняются такие же обязательства, как и поручителю при избрании личного поручительства.

В стадии предварительного расследования залог избирается прокурором при принятии дела к своему производству, утверждении обвинительного заключения (ч. 2 ст. 221). Следователь или дознаватель избирает залог с согласия прокурора. Согласие прокурора должно быть получено до предъявления обвиняемому поста­новления об избрании залога. Если залог избирается следователем или дознавате­лем по письменному указанию прокурора, то дополнительное получение его со­гласия не требуется.

После предъявления обвиняемому (подозреваемому) и иному залогодателю по­становления (определения) об избрании залога залогодатель вносит установлен­ную сумму на депозит органа, избравшего эту меру пресечения. Порядок этих дей­ствий регулируется нормами финансового права. Затем залогодатель предъявляет соответствующие платежные документы (квитанцию), па основании которых со­ставляется протокол принятия залога, копия которого вручается залогодателю.

В судебных стадиях уголовного процесса залог избирается судом до вступле­ния приговора в законную силу путем вынесения постановления (определения), Секретарь судебного заседания по поручению судьи вызывает в суд залогодате­лей и составляет совместно с заведующим канцелярией протокол о принятии за­лога, который приобщается к делу. Копии протокола о принятии залога вручают­ся залогодателю. Если залог избран в отношении осужденного, то протокол принятия залога оформляется секретарем судебного заседания с участием при­става-исполнителя.

В случае ненадлежащего поведения обвиняемого залог обращается в доход государства решением суда в порядке ст. 118. При этом в отношении обвиняемо­го может быть избрана более строгая мера пресечения (ст. 110). В остальных слу­чаях при прекращении применения меры пресечения в виде залога он возвраща­ется залогодателю.

Глава 5. Физически-принудительные меры пресечения

5.1. Домашний арест

Домашний арест относительно новая мера пресечения для российского уго­ловного процесса. Однако она была известна Уставам уголовного судопроизвод­ства 1864 г., УПК РСФСР 1922 г., УПК РСФСР 1923 г. и лишь в УПК РСФСР 1960 г. была упразднена. Новый процессуальный закон возрождает эту меру пре­сечения (ст. 107 УПК РФ).

Содержание домашнего ареста состоит в запретах обвиняемому (подозрева­емому) покидать определенное помещение (здание, участок территории), общаться с некоторыми лицами устно, письменно и по средствам связи, устанавливаемых в целях обеспечения надлежащего поведения обвиняемого (подозреваемого). До­машний арест является физически-принудительной мерой пресечения, ибо физи­чески изолирует обвиняемого (подозреваемого) от общества. Она избирается по ре­шению суда без согласия обвиняемого (подозреваемого) и согласия органов, обеспечивающих соблюдение установленных ограничений. Домашний арест предполагает ограничение обвиняемого 1) в свободе передви­жения и (или) 2) в свободе общения.

Ограничения свободы передвижения существенно большие, чем при подписке о невыезде. Обвиняемому (подозреваемому) может быть запрещено постоянно или в определенное время: покидать жилое помещение, здание, участок террито­рии (дачи, больницы, гостиницы и т. п.); посещать определенные места (район населенного пункта, увеселительные заведения, место работы, место жительства соучастников, свидетелей, потерпевших); выходить из жилого помещения без со­провождения. В то же, время в силу отличия домашнего ареста от заключения под стражу, обвиняемый (подозреваемый) не может быть принудительно помещен в специализированное помещение (закрытого типа). При домашнем аресте отсут­ствует «содержание под стражей» (п. 42 ст. 5). Под арестом обвиняемый (подозре­ваемый) содержится «дома», поэтому он, как правило, не изолируется от совмест­но проживающих с ним лиц.

Вторая группа ограничений для находящегося под домашним арестом связана с ограничением его свободы общения. В зависимости от способов общения уголовно-процессуальный закон (ст. 107 УПК) устанавливает три разновидности запретов.

1.Запреты устного общения с определенными лицами могут быть направлены на исключение встреч и разговоров с участниками судопроизводства по этому делу (подозреваемыми, обвиняемыми, потерпевшими и их представителями, свидетелями, экспертами, понятыми), с их родственниками и друзьями, со своими товарищами по работе, подчиненными, приятелями (через которых можно вос­препятствовать производству по делу). В целях обеспечения производства по делу обвиняемому может быть запрещено давать информацию журналистам, делать заявления через средства массовой информации. В то же время домашний арест, как правило, не предполагает запрета обвиняемому общаться с совместно проживающими с ним лицами.

2. Запреты письменного общения могут ограничивать отправление и получе­ние различных почтово-телеграфных отправлений (корреспонденции, посылок, телеграмм), а также пользование иными услугами связи (кроме осуществления почтовых переводов денежных средств).

3. Запреты на общение с помощью любых средств связи устанавливаются пу­тем указания лиц, с которыми запрещено или разрешено вести переговоры, а так­ же определенных средств связи (Интернета, электронной почты, телефона, теле­тайпа, факса, радио и др.).

При избрании домашнего ареста суд, с учетом мнения сторон, должен выбрать из всех возможных запретов те из них, которые действительно необходимы в дан­ном случае. При установлении и исполнении конкретных запретов следует иметь в виду, что не могут быть ограничены процессуальные права обвиняемого и подо­зреваемого на участие в судебных заседаниях; следственных и иных процессуаль­ных действиях (например, в допросе свидетеля, производимом по ходатайству об­виняемого); на отправку письменных жалоб, получение по почте повесток и других процессуальных документов, ведение устно или по телефону переговоров с защитником и т. д. Устанавливаемые судом ограничения должны обеспечивать цели мер пресечения, а не ущемление прав обвиняемого (подозреваемого). Поэтому указание конкретных ограничений суд должен мотивировать. Токийские пра­вила предусматривают принцип минимального вмешательства при применении мер, не связанных с тюремным заключением. Конкретные ограничения для обви­няемого (подозреваемого) формулируются в практичной и четкой форме, и их число по возможности сводится к минимуму (п. 2.6,12.2). В процессе применения не связанных с тюремным заключением мер соблюдается право обвиняемого на личную жизнь, а также право на личную жизнь его семьи (п. 3.11 Правил).

Для избрания домашнего ареста необходимо наличие оснований, условий, мо­тивов и вынесение судом соответствующего постановления или определения (ст. 97, 99,101).

Закон в качестве специального условия предусматривает, что домашний арест применяется при наличии оснований и условий для заключения под стражу (ст. 108 УПК) тогда, когда содержание под стражей обвиняемого или подозреваемого (по­мещение в следственный изолятор) нецелесообразно в силу ряда обстоятельств, к которым, на наш взгляд, могут относиться:

•    старческий возраст, тяжелое состояние здоровья, беременность обвиняемой
или кормление грудью;

•    наличие места жительства или пребывания;

•    наличие нормативной, организационной и материально-технической базы для исполнения домашнего ареста. Отсутствие этого условия практически исключает использование данной меры пресечения на практике.

Домашний арест избирается в таком же порядке, как и заключение под стражу (о порядке избрания данной меры пресечения см. ниже).

Суд указывает тот орган или должностное лицо, на которые возлагается надзор за соблюдением установленных ограничений. Эти органы и должностные лица оп­ределяются подведомственными нормативными актами.

Закон прямо не устанавливает специальный срок применения домашнего ареста. Поэтому на первый взгляд может показаться, что срок домашнего ареста определя­ется так же, как и срок действия психолого-принудительных мер пресечения (на­пример, подписки о невыезде). Однако такой вывод ошибочен. Время домашнего ареста засчитывается в срок заключения под стражу (ч. 10 ст. 109). Соответственно этому время домашнего ареста (в качестве части срока заключения под стражу) дол­жно, на наш взгляд, быть засчитано в срок уголовного наказания в виде лишения свободы из расчета один день за один день (несмотря на то, что в ст. 72 УК РФ это прямо не предусмотрено). Кроме того, процессуальный закон специально устанав­ливает такие же правила исчисления срока домашнего ареста, как и заключения под стражу (ч. 1ст. 128 УПК).

В соответствии с международно-правовыми нормами должен быть установлен специальный срок домашнего ареста по аналогии со сроком заключения под стра­жу (ст. 109 УПК). Каждое арестованное лицо имеет право на судебное разбира­тельство в течение разумного срока или на освобождение (ст. 9 Пакта о граждан­ских и политических правах, ст. 5 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод). Срок действия меры, не связанной с тюремным заключени­ем, не превышает срока, установленного компетентным органом в соответствии с законом (п. 11.1 Токийских правил). Если суд при избрании домашнего ареста не установит его срок, то домашний арест может действовать, пока ведется предва­рительное расследование и судебное разбирательство, т. е. теоретически до исте­чения срока давности уголовного преследования (до 15 лет по особо тяжким пре­ступлениям  ст. 78 УК РФ). Это нарушает международные стандарты и конституционное право на свободу, и личную неприкосновенность (ч. 1 ст. 22 Кон­ституции РФ).

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12