С точки зрения уголовно-процессуального закона правами на обязательное участие защитника в предварительном следствии обладает человек, совершивший преступление в возрасте до 18 лет, независимо от того, достиг он совершеннолетия на момент привлечения его к уголовной ответственности или нет. Это правило применяется и в случаях, когда лицо обвиняется в преступлениях, одно из которых совершено им в возрасте до 18 лет, а другое - после достижения совершеннолетия.

Кроме того, следователь не имеет права назначить защитника без согласия обвиняемого. Заменить одного защитника другим можно лишь по ходатайству или с согласия обвиняемого.

Обвиняемый может в любой момент отказаться от защитника, однако такой отказ допустим лишь по инициативе самого обвиняемого. Отказ от защитника осуществляется в письменной форме и отражается в протоколе следственного действия. Следователь не вправе оказывать давление на обвиняемого с целью заставить его отказаться от защитника. При этом надо принимать во внимание, что в соответствии со ст. 52 ч. 2 отказ обвиняемого от защитника для следователя не обязателен. Следует учитывать, что нарушение права обвиняемого на защиту Верховный Суд России усматривает в принятии отказа обвиняемого от неявившегося защитника, считая такой отказ вынужденным.[32] Существенным Верховным Судом признается также нарушение требований ст. 49 УПК об обязательном участии защитника в процессе дознания или предварительного следствия.[33]

Если обвиняемый не владеет языком, на котором ведется судопроизводство, следователь обязан при предъявлении обвинения, так же как и при допросе обвиняемого, пригласить переводчика, который осуществит перевод постановления о привлечении в качестве обвиняемого на родной язык обвиняемого или на другой язык, которым последний владеет. Исходя из положений ст. 5 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, содержание предъявленного обвинения должно быть не только переведено, но и сообщено обвиняемому на понятном ему языке. Следует помнить, что в данном случае на постановлении о привлечении в качестве обвиняемого помимо подписей обвиняемого и следователя  должна стоять подпись переводчика.

При предъявлении обвинения следователь согласно ст. 172 УПК обязан:

а) удостоверится в личности обвиняемого. Личность обвиняемого удостоверяется при помощи паспорта и иных документов, по которым можно идентифицировать их владельца. Реквизиты документов, удостоверяющих личность, вносятся в протокол допроса обвиняемого. Защитник обязан предоставить ордер и удостоверение адвоката.

б) объявить обвиняемому (и его защитнику) постановление о привлечении в качестве обвиняемого;

в) разъяснить обвиняемому сущность сформулированного обвинения, изложенного в описательной части постановления о привлечении в качестве обвиняемого;

г) разъяснить обвиняемому его права и обязанности в уголовном процессе.

Постановление может быть зачитано обвиняемому следователем. В тоже время по просьбе обвиняемого ему может быть предоставлена возможность самостоятельно ознакомиться с данным документом. Представляется, что этот вариант является более удачным, нежели первый, так как личное ознакомление с постановлением позволяет глубже понять содержание документа и тем самым убедиться в его подлинности. В психологическом плане важно, чтобы разъяснение сущности обвинения и процессуальных прав обвиняемого было сделано простым, доступным языком. Необходимо получить подтверждение обвиняемого о том, что он понимает предъявленное ему обвинение. Обвиняемый имеет право не просто знать содержание обвинения, но и право получить разъяснение его сути. Оно гарантируется с одной стороны обязанностью следователя разъяснить обвиняемому существо предъявленного обвинения, а с другой стороны требованием о его конкретизации. Обвиняемому важно и нужно знать какие конкретно действия (бездействия) вменяются ему в вину, какой статьей, частью, пунктом уголовного закона они предусмотрены. Каждый инкриминируемый эпизод преступной деятельности должен быть в сжатой форме описан и квалифицирован в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого. Непременно должно соблюдаться требование об индивидуализации обвинения. Сущность обвинения разъясняется путем объяснения в доступной форме юридических и непонятных обвиняемому терминов, использованных в постановлении, оглашении, в случае необходимости, текста статей Уголовного кодекса, по которым квалифицируется деяние. Защитник, участвующий в предъявлении обвинения, оказывает обвиняемому помощь в уяснении сущности предъявленного обвинения. При предъявлении обвинения лицу, не владеющему языком, на котором ведется судопроизводство, постановление зачитывается вслух и представляется письменно в переводе на язык, которым владеет обвиняемый. Об этом делается пометка на указанном документе, который подписывается следователем, переводчиком и обвиняемым. Эти правила распространяются и на лицо, понимающего знаки обвиняемого, если последний является немым, глухим или слепым.

 Разъяснение обвиняемому его прав происходит в рамках предъявления обвинения. Своей подписью на постановлении о привлечении в качестве обвиняемого обвиняемый удостоверяет факт разъяснения ему его процессуальных прав.  При этом следователь не должен ограничиваться лишь указанием обвиняемому на перечень прав, содержащихся в бланке постановления о привлечении в качестве обвиняемого. Следует стремиться к перечислению всех, а не только предусмотренных ст. 47 УПК прав и обязанностей обвиняемого, текст которых  изложен в самом бланке постановления о привлечении в качестве обвиняемого. Кроме того, обвиняемому необходимо разъяснить права, предусмотренные ст. 77 (показания обвиняемого), ст. 198 (права обвиняемого при назначении и производстве экспертизы) УПК, а также ст. 51 Конституции РФ. Целесообразно также разъяснить обвиняемому и его обязанности, а также разъяснить возможные последствия неисполнения данных обязанностей (осуществление привода, изменение меры пресечения).  Обвиняемый, обязан:

1. Явиться по вызову лица или органа, в производстве которого находится уголовное дело.

2. Надлежащим образом вести себя в соответствии с характером примененной меры пресечения;

3. Соблюдать порядок в местах заключения;

4.  Выполнять законные требования администрации мест заключения;

5.  Подчиниться постановлению:

- об освидетельствовании;

- о получении образцов для сравнительного исследования.

После разъяснения сущности обвинения и разъяснения прав и обязанностей следователь предлагает расписаться в том, что с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого он ознакомлен, содержание предъявленного обвинения разъяснено и указать дату и время. В случае отказа обвиняемого от подписи, следователь должен разъяснить ему, что подпись не является свидетельством признания вины, а только означает, что он ознакомлен с данным процессуальным документом. Если и такое разъяснение не дало положительного результата, факт предъявления обвиняемому текста можно удостоверить подписью следователя (ч.7 ст. 172 УПК РФ).

После этого обвиняемому целесообразно предоставить возможность изложить письменно причину его отказа от подписи, обвиняемому можно предложить чистый лист бумаги и предоставить возможность написать на нем, почему он отказывается удостоверить своей подписью факт ознакомления с соответствующим постановлением.

Копии постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого вручаются обвиняемому, прокурору, защитнику, а одно «вшивается» в уголовное дело.

§3. Допрос обвиняемого.

Неотъемлемой составной частью акта привлечения в качестве  является допрос обвиняемого, который имеет большое значение, как для следователя, так и для самого обвиняемого. Первому он дает возможность получить сведения об отношении обвиняемого к предъявленному обвинению, о степени его участия в совершении преступления и об участии в этом других лиц (в том числе и других обвиняемых), об обстоятельствах, опровергающих или подтверждающих версию обвинения.

Для обвиняемого – это средство защиты, проявляющееся в том, что показания обвиняемого – это сделанные им на допросе сообщения по существу дела, т.е. изложение им фактов, рассказ об известных ему событиях.

Прежде всего, необходимо отметить, что УПК РСФСР не давал определения понятию «показания обвиняемого». УПК РФ в статье 77 определяет показания обвиняемого как сведения, сообщенные им на допросе, проведенном в ходе досудебного производства по уголовному делу или в суде в соответствии с требованиями статей 173, 174, 187 - 190 и 275 этого Кодекса (статьи, посвященные допросу обвиняемого и подсудимого).

Вместе с тем из приведенной формулировки не ясно, относятся ли к показаниям сведения, сообщенные обвиняемым на очной ставке (статья 192 УПК России). С одной стороны, статья 77 УПК при ее буквальном толковании заставляет дать на этот вопрос отрицательный ответ. С другой стороны, в соответствии со статьей 192 УПК России участники очной ставки (а в очной ставке, разумеется, может участвовать и обвиняемый) дают именно показания. На наш взгляд, во избежание недоразумений необходимо дополнить статью 77 УПК ссылкой на статью 192 и рассматривать сведения, сообщенные обвиняемым на очной ставке, в качестве показаний.

УПК России, вслед за предшествовавшим УПК, рассматривает показания обвиняемого как доказательство по уголовному делу: «В качестве доказательств допускаются: 1) показания... обвиняемого...» (часть 2 статьи 74 УПК России). При этом новый Кодекс сохраняет важнейший принцип уголовного судопроизводства - свободу оценки доказательств (статья 17). В соответствии с этим принципом судья, присяжные заседатели, а также прокурор, следователь, дознаватель оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, руководствуясь при этом законом и совестью; никакие доказательства (в том числе и показания обвиняемого) не имеют заранее установленной силы.

УПК России развивает конституционное положение о том, что при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Согласно части 1 статьи 75 УПК России доказательства, полученные с нарушением требований этого Кодекса, являются недопустимыми. Такие доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания обстоятельств дела.

Важнейшая, на наш взгляд, норма закреплена в пункте 1 части 2 статьи 75 УПК России. В соответствии с ней к недопустимым доказательствам относятся показания обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника и не подтвержденные обвиняемым в суде. Приведенная норма согласована с пунктом 1 части 1 статьи 276 УПК России, согласно которому при наличии существенных противоречий между показаниями, данными подсудимым в ходе предварительного расследования и в суде, недопустимо оглашение первых, если они даны в отсутствие защитника. Это должно прекратить встречающуюся иногда практику получения следователем показаний обвиняемого (его признания в совершении преступления) «любой ценой», с использованием незаконных методов воздействия, поскольку полученное таким образом «доказательство» мгновенно утратит силу в суде при изменении подсудимым показаний. С другой стороны, это новое положение заставит следователя, не довольствуясь полученным признанием, активно продолжать собирание и проверку доказательств, чтобы вина лица в совершенном преступлении подтверждалась всей совокупностью имеющихся по делу доказательств. Напомним, что по закону (часть 2 статьи 77 УПК России) признание обвиняемым своей вины может быть положено в основу обвинения лишь при подтверждении его виновности совокупностью имеющихся по уголовному делу доказательств.

Процессуальное положение обвиняемого характеризуется тем, что он является субъектом процессуальной деятельности, обладающим правами, при помощи которых он может защищаться против предъявленного ему обвинения. Поэтому обвиняемый не только сообщает об известных ему фактах, но и делает выводы, приводит аргументы, соглашается с одними данными уголовного дела и оспаривает другие. Если обвиняемый признает себя виновным, он излагает обстоятельства совершенного им преступления и в то же время обычно приводит различные доводы и ссылается на обстоятельства, которые, по его мнению, могут облегчить его положение, смягчить его ответственность. Если не признает себя виновным, то излагает и освещает факты, устанавливающие, по мнению обвиняемого, его невиновность, ссылается на разные обстоятельства в свою защиту, критикует и опровергает доказательства, на которых основано обвинение.

Согласно ч.1 ст. 173 УПК РФ следователь допрашивает обвиняемого немедленно после предъявления ему обвинения. Но так как обвиняемый может отказаться от дачи показаний немедленно после предъявления ему обвинения, законодатель в целях усиления гарантии обеспечения обвиняемому права на защиту, обязывает следователя разъяснить ему права, предусмотренные ст. 47 УПК РФ при первом допросе, а право возражать против предъявленного обвинения, давать показания по предъявленному обвинению, либо отказаться от дачи показаний, представлять доказательства, пользоваться помощью переводчика и защитника, в том числе бесплатно в случаях, предусмотренных УПК, и при последующих допросах обвиняемого.

Защитник вправе участвовать в допросе обвиняемого, в том числе и в первом допросе, проводимом сразу же после предъявления обвинения (ст. 53 ч.1 п.5 УПК РФ). При этом, как указано в п.9 ч.4 ст. 47 УПК РФ, обвиняемый вправе иметь свидание с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности. Среди сотрудников правоохранительных органов есть противники того, чтобы защитник получал возможность свидания с обвиняемым наедине еще до первого его допроса. Дело в том, что защитники нередко советуют своим подзащитным сразу полностью отказаться от дачи показаний, что те и делают. Это зачастую идет во вред самим обвиняемым, так как следователь в значительной степени лишается возможности установить смягчающие их вину обстоятельства.

Тем не менее, исходя из гарантированного Конституцией России права каждого на получение квалифицированной юридической помощи, предоставляемую обвиняемому возможность воспользоваться услугами защитника с момента предъявления обвинения еще до первого допроса следует признать правильной. Участвуя в допросе обвиняемого, защитник вправе давать обвиняемому в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы обвиняемому, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол (п.4 ч.3 ст. 51 УПК).

В ст.173 УПК РФ установлена норма, предусматривающая получение следователем показаний и объяснений обвиняемого как императив: «Следователь допрашивает обвиняемого немедленно после предъявления ему обвинения…». Захочет или нет обвиняемый объясняться перед следователем – в расчет законодателем не принимается. Ю.Д. Черкасов и Н.А. Громов справедливо полагают, что не следует вменять в обязанность следователю допросить обвиняемого немедленно после предъявления обвинения, тем самым отводя пассивную роль обвиняемому быть допрошенным. По их мнению, необходимо предоставить возможность обвиняемому самому решать, желает ли он дать показания, обеспечить реализацию его прав альтернативной возможностью не давать показания, поскольку сама такая постановка требования допросить обвиняемого  немедленно не предполагает самостоятельность в его выборе, а выступает в качестве императивной обязанности следователя допросить во что бы то ни стало.[34] Кроме того, в содержании указанной статьи допущено отрицание презумпции невиновности, означающей, по существу, признание наличия презумпции виновности до вынесения судом приговора и вступления его в законную силу. Определенный повод для этого утверждения дает ч.2 ст. 173 УПК РФ, в которой говорится: «В начале допроса следователь выясняет у обвиняемого, признает ли  он себя виновным, желает ли дать показания по существу предъявленного обвинения и на каком языке». Во – первых, в данной норме прослеживается завуалированное психологическое давление не только на обвиняемого, но и на защитника, а во – вторых, это своеобразное принуждение к тому, чтобы обвиняемый начал давать показания. Другими словами, следователь выясняет, признает ли себя обвиняемый виновным. Степень виновности может быть: полное признание, частичное признание, отрицание какой-либо виновности в совершенном преступлении. В последнем случае следователь должен четко выяснить (отразив это в протоколе), в чем конкретно обвиняемый признает себя виновным и в какой части отвергает обвинение.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10