Объявление розыска, не связанного с решением
задач ОРД, не является основанием для проведения ОРМ.
ОРМ по розыску лиц, без вести пропавших, как
правило, проводятся по заявлениям родственников, знакомых или должностных лиц.
Именно информация, содержащаяся в таких заявлениях, является достаточным
основанием, позволяющим судить о самом факте исчезновения человека.
Обнаружение неопознанных трупов как основание для
проведения ОРМ выступает до решения вопроса о возбуждении уголовного дела,
когда имеется необходимость в проведении ОРМ непосредственно на месте
обнаружения трупа, при работе по горячим следам, а также в случае отказа в возбуждении
(прекращении) уголовного дела по факту обнаружения трупа в случаях, когда
установить личность, не прибегая к ОРМ, не представляется возможным.
Поручения следователя, органа дознания, указания
прокурора или определения суда по уголовным делам, находящимся в их производстве,
являются самостоятельным основанием для проведения ОРМ в связи с тем, что ст.
38 УПК закрепляет право следователя давать обязательные для исполнения
письменные поручения о проведении ОРМ, а также предписывает, что после
направления дела прокурору орган дознания может проводить по нему ОРМ только по
поручению следователя. В случае когда не обнаружено лицо, совершившее
преступление, орган дознания обязан принимать розыскные и оперативно-розыскные
меры для установления лица, совершившего преступление, уведомляя следователя о
результатах (ч. 4 ст. 157 УПК).
Данное обстоятельство не может сковывать инициативы
оперативно-розыскного органа, ограничивать их соответствующие права и
обязанности, поскольку проведение ОРМ, в том числе и в отношении конкретного
лица, подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления, может выходить
за рамки расследуемого дела и касаться обстоятельств, которые возможно
установить исключительно оперативным путем, т.е. выявить ранее неизвестные
преступления либо установить действия, направленные на совершение новых
преступлений, например подкупа должностных лиц, запугивания свидетелей и др. В
этом случае речь идет о реализации такой задачи ОРД, как выявление преступлений,
которая не может ставиться в зависимость от текущих задач уголовного процесса
или решений следствия.
При проведении ОРМ по установлению лица, совершившего
преступление, на оперативно-розыскные органы возлагается обязанность
информировать следствие лишь о полученных результатах ОРМ, но не о проведении
тех или иных ОРМ.[12]
Важно отметить, что наличие возбужденного
уголовного дела, будучи основанием для проведения ОРМ, не является ограничением
в их проведении. Безусловно, выполнение предписаний УПК является обязательным
и для субъектов ОРД, но эти предписания касаются расследования, а не ОРД и
только факта, по которому возбуждено уголовное дело, а не всех иных
обстоятельств, которые еще только предстоит установить оперативным путем. Речь
может идти лишь о недопустимости проведения ОРМ, которые подменяют следственные
действия.
В качестве самостоятельного данное основание
выделено и потому, что указанные органы (следователь, прокурор) вправе направлять
поручения, касающиеся проведения отдельных следственных действий, по содержанию
сходных с ОРМ, в частности контроля и записи переговоров.
Вид и тактику ОРМ, проводимых по поручениям
следователя, органа дознания, прокурора и суда, определяет должностное лицо
оперативно-розыскного органа. Оно же несет ответственность за законность и
обоснованность проведения соответствующих ОРМ. Следователь же вправе ставить
только задачу, устанавливать сроки выполнения поручений, но не может давать
указаний о характере, организации и тактике проводимых в ходе выполнения
поручения ОРМ.
Под поручением следует рассматривать письменный
документ, исходящий от соответствующего должностного лица, о производстве ОРМ
или следственных действий. Поручение оформляется постановлением дознавателя,
следователя, прокурора или определением суда, где кратко излагаются существо
дела, подлежащие выяснению обстоятельства, данные о лицах, розыск которых
поручается или проведение ОРМ в отношении которых необходимо, и др.
Устное указание (поручение) следователя,
дознавателя, прокурора не является основанием для проведения ОРМ.
Запросы других оперативно-розыскных органов
основаниями для проведения ОРМ являются только тогда, когда они сами
базируются на основаниях, указанных в ФЗ об ОРД.
Запрос может направляться в оперативно-розыскной
орган по месту предполагаемого , проведения ОРМ с учетом их подведомственности
и компетенции. При этом важно учитывать, что не все оперативно-розыскные органы
наделены полномочиями проведения ОРД в полном объеме. Поэтому одни органы дознания
вправе направлять поручения в другие органы, наделенные соответствующими
полномочиями, в частности по проведению ОРМ, ограничивающих конституционные
права граждан.
Постановление о применении мер безопасности в
отношении защищаемых лиц как основание для проведения ОРМ заключается в том, что
основанием для применения мер безопасности является наличие достаточных
данных, свидетельствующих о реальности угрозы безопасности защищаемого лица,
что само по себе обусловливает проведение помимо прочего и ОРМ.
Проведение ОРМ по запросам международных
правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств
осуществляется в соответствии с международными договорами РФ. Представляется
допустимым проведение ОРМ по запросам субъектов ОРД иностранных государств в
соответствии с договорами (соглашениями), заключаемыми оперативно-розыскными
органами РФ с такими же субъектами иностранных государств.
Указанные запросы являются основанием для
проведения ОРМ не сами по себе, а ввиду того, что содержащаяся в них информация
относится к фактам конкретных преступлений, лицам, их совершившим,
разыскиваемым и без вести пропавшим лицам.
К международному запросу могут быть приложены
постановления, содержащие соответствующие санкции. Тем не менее такие
документальные материалы запрашивающей стороны, в том числе содержащие
соответствующие санкции на проведение ОРМ, не могут распространяться на
деятельность оперативно-розыскных органов РФ. Они лишь подтверждают
обоснованность проведения ОРМ.
ОРМ, ограничивающие конституционные права
граждан, по запросам международных правоохранительных организаций и правоохранительных
органов иностранных государств осуществляются с соблюдением условий,
предусмотренных ст. 8 ФЗ об ОРД, и при наличии судебного решения, полученного
в порядке ст. 9 ФЗ об ОРД. Это связано с тем, что согласно международным
договорам поручения исполняются в соответствии с требованиями внутреннего законодательства
стороны, исполняющей запрос.
В ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД подчеркивается право
оперативно-розыскных органов на сбор данных, необходимых для принятия
соответствующих решений. Данное право ограничено пределами полномочий
соответствующих субъектов ОРД.
Решение о допуске к сведениям, составляющим
государственную тайну, и к работам, связанным с эксплуатацией объектов, представляющих
повышенную опасность для жизни и здоровья людей, а также для окружающей среды,
принимается ФСБ России; соответственно, и ОРМ по сбору данных, необходимых для
принятия решения, осуществляются оперативными подразделениями этих органов.
Выдача разрешений на частную детективную и
охранную деятельность, а соответственно, и проведение проверочных мероприятий
находятся в компетенции подразделений лицензионно-разрешительной работы ОВД.
Поскольку эти подразделения не являются субъектами ОРД, проведение ОРМ в целях
сбора необходимой информации осуществляется оперативными подразделениями ОВД.
Осуществление административно-проверочной работы сотрудниками подразделений
лицензионно-разрешительной работы не тождественно проведению ОРМ по
рассматриваемым основаниям. Основанием для ОРМ могут служить результаты
административной проверки, данные, свидетельствующие о предоставлении заведомо
ложных сведений, подложных документов и др.
ОРМ по сбору данных, необходимых для принятия
иных решений, обозначенных в ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД, могут проводиться оперативными
подразделениями и других оперативно-розыскных органов в пределах их компетенции.
Само по себе наличие закрепленного законом права
не порождает соответствующих оснований для проведения ОРМ, в противном случае
право проведения ОРМ в целом, которым наделены оперативно-розыскные органы,
могло бы выступать и основанием для их проведения. Основанием же для проведения
ОРМ выступает гипотетическая возможность соответствующих лиц действовать
вопреки государственным, служебным, профессиональным интересам, что
предполагает повышенные требования к лицам, допускаемым к соответствующим
работам, сведениям, материалам или участию в определенной деятельности, а
также сведения (данные), позволяющие усомниться в возможности, допустимости
оформления допуска, приема на работу, установления или поддержания отношений
сотрудничества, выдачи лицензии.
Важно отметить, что лица, в отношении которых
принимаются решения, знают о предстоящей проверке и дают предварительное
согласие на ее проведение, в частности при оформлении допуска к сведениям,
составляющим государственную тайну, к участию в ОРД, к работам, связанным с
эксплуатацией объектов, и др. Исходя из этого в качестве еще одного
фактического основания для проведения ОРМ выступает личное согласие лиц на
проведение ОРМ.
Основаниями для проведения проверочных ОРМ
выступают не фактические данные, требующие соответствующей проверки, предположения
о совершении деяния, подпадающего под признаки того или иного преступления,
либо о событиях или действиях, которые могут представлять угрозу
государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ, а
необходимость подтверждения благонадежности проверяемых лиц, соответствие их
личных качеств предъявляемым требованиям, получение данных, обосновывающих
допустимость и целесообразность принятия соответствующих решений. Именно
благодаря этому и создаются предпосылки для обеспечения безопасности,
предупреждения возможного противоправного поведения.
Необходимость
принятия соответствующих решений выступает основанием для проведения не всех, а
ограниченного перечня ОРМ при соблюдении соответствующих условий (см. ст. 8 ФЗ
об ОРД).
Цель проведения проверочных ОРМ — выявление
обстоятельств, служащих основанием для выдачи или отказа в выдаче соответствующего
допуска, разрешения на осуществление частной охранной и-детективной
деятельности, установления или поддержания отношений сотрудничества, принятия
мер по обеспечению собственной безопасности оперативно-розыскного органа.
Представляется, что данная цель является частной и соответствует общей цели
ОРД, состоящей в обеспечении безопасности общества и государства от преступных
посягательств.
Под условиями проведения ОРМ понимаются
установленные в ОРД правила, которыми следует руководствоваться, требования, из
которых следует исходить при проведении ОРМ. В ст. 8 ФЗ об ОРД условия
рассматриваются и в качестве обстоятельств, обстановки, в которых происходит
или от которых зависит порядок проведения ОРМ.
Статья 8 ФЗ об ОРД провозглашает принцип
равенства перед законом, в соответствии с которым не являются препятствием для
проведения ОРМ гражданство, национальность, пол, место жительства,
имущественное, должностное и социальное положение, принадлежность к
общественным объединениям, отношение к религии и политические убеждения
отдельных лиц. Данное принципиальное положение носит характер общего правила,
которым следует руководствоваться при отсутствии специальной нормы, делающей
исключение из этого общего правила.
Рассматриваемый принцип предусматривает исключения
из общего правила, что вытекает из формулы «если иное не предусмотрено
федеральным законом». Соответственно этому для уяснения оснований (препятствий)
для проведения ОРМ в отношении отдельных категорий лиц следует
руководствоваться положениями иных законодательных актов и норм,
предоставляющих соответствующий иммунитет. Так, неприкосновенностью обладают
Президент РФ, члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы, судьи
(ст. 91, 98, 122 Конституции РФ). Гарантиями правового статуса обладают
сотрудники Счетной палаты (ст. 29 ФЗ «О счетной палате Российской Федерации»).
Статьей 42 ФЗ «О прокуратуре Российской Федерации» определены также отдельные
элементы неприкосновенности прокуроров и следователей. В рамках обеспечения
адвокатской тайны иммунитетом обладает и адвокат (ст. 8 ФЗ «Об адвокатской
деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).
Гарантии неприкосновенности этих и других
категорий лиц закреплены и в УПК (гл. 52).
Закрепление в ст. 8 ФЗ об ОРД указания о
гражданстве, национальности, поле, месте жительства, имущественном,
должностном и социальном положении, принадлежности к общественным
объединениям, отношении к религии и политических убеждениях в качестве условий,
не исключающих проведение ОРМ, не может толковаться как предпосылка для
проведения ОРМ по указанным признакам, а является проявлением принципа
равенства граждан перед законом.
Проведение ОРМ, которые ограничивают
конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных
переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям
электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища,
допустимо при наличии у оперативно-розыскного органа судебного решения и
информации: о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного
противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия
обязательно; о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших
противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия
обязательно; о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной,
экономической или экологической безопасности РФ.
На наличие такой информации в качестве основания
для судебного решения о проведении рассматриваемых ОРМ ориентирует и Пленум
Верховного Суда РФ (см. Постановление от 31 октября 1995 г. № 8 «О некоторых
вопросах применения судами Конституции РФ при осуществлении правосудия»).
Соответственно, судебное решение может быть получено только при наличии
указанных в законе оснований, когда оперативно-розыскной орган представит
соответствующие данные, подтверждающие необходимость проведения ОРМ. Само
наличие судебного решения может свидетельствовать о том, что материалы,
содержащие соответствующие данные, были представлены суду, поэтому никаких дополнительных
материалов для проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права, не
требуется.
Как отмечено в ФЗ об ОРД, проведение таких ОРМ
допустимо только по делам, по которым обязательно производство предварительного
следствия. Преступления, по которым производство предварительного следствия
обязательно, определяются в соответствии сост. 150 УПК.
Согласно ч. 2 ст.
126 УПК производство предварительного следствия обязательно по всем уголовным
делам, за исключением уголовных дел о преступлениях, указанных в ч. 3 этой
статьи.
УПК определяет, что по делам, не отнесенным к
категории дел, по которым предварительное следствие обязательно, по решению
прокурора может осуществляться производство предварительного следствия. Однако
такое решение не относит принятое к производству дело к другой категории и,
соответственно, не может выступать основанием для проведения ОРМ,
ограничивающих конституционные права граждан, даже если речь идет об
оперативном сопровождении расследования.
Под признаками следует понимать отличительные
свойства, указывающие на общественную опасность (причинение или угрозу
причинения вреда интересам личности, общества или государства) и
противоправность деяния, по которым можно определить конкретный вид
преступления, судить об отдельных его стадиях, наличии соучастия.
Необходимо подчеркнуть, что в качестве
обоснования проведения ОРМ достаточно наличия лишь отдельных признаков самого
противоправного деяния, а не состава преступления в целом, к тому же
позволяющих сделать не окончательную, а лишь предварительную квалификацию
деяния как соответствующего преступления. Наличие признаков, указывающих на
квалифицированный состав преступления, который может быть отнесен к числу
преступлений, предполагающих обязательность производства предварительного
следствия, позволяет проводить ОРМ, ограничивающие конституционные права
граждан.
Проведение ОРМ, которые ограничивают
конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров,
почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и
почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища, допускается и без
судебного решения, а лишь на основании мотивированного постановления одного
из руководителей оперативно-розыскного органа, но только в случаях, которые не
терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого преступления, а
также при наличии данных о событиях и действиях, создающих угрозу
государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8
|