Протокол обыска - процессуальный документ, который, в соответствии со ст.176 УПК, составляется следователем с соблюдением требований статей 141 и
142 УПК. Этот протокол должен содержать указание на разъяснение присутствующим лицам прав, предусмотренных ст.169 УПК, на которых мы останавливались выше, а также сделанные ими заявления. Сведения, содержащиеся в протоколе обыска, могут иметь доказательственное значение только в том случае, если следователь составил протокол с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства. Нарушение установленной процессуальной формы протокола обыска может вызвать невосполнимую потерю доказательств.

Протокол обыска представляет собой процессуальный документ, в котором фиксируется ход, содержание и результаты обыска в порядке, предусмотренном
УПК.

Во вводной части протокола должны быть указаны:

-дата и место составления,

-данные о лице, составившем протокол,

-сведения о постановлении как основании проведения следственного действия,

-данные об участниках следственного действия,

-сведения о месте производства обыска,

-указание о разъяснении присутствующим их прав и обязанностей, указание о предупреждении участвующих лиц о недопустимости разглашения выявленных сведений и о последствиях несоблюдения предупреждения и т.п.

В описательной части протокола содержатся:

-предупреждение обыскиваемого о добровольной выдаче искомого;

-указание об отношении обыскиваемого к данному предупреждению;

-сообщение обыскиваемого о наличии или отсутствии предметов, хранение которых и пользование которыми запрещено;

-где и каким образом обнаружены искомые объекты, их состояние, как они хранились, описание хранилища, тайника, их расположение, размеры и т.п.;

-опознание предметов или документов;

-фиксация обнаруженного (при изъятии большого числа предметов - отметка о составлении описи этих предметов);

-отметка о предъявлении присутствовавшим при обыске лицам изымаемых предметов и документов;

-указание о применении фотографирования или о применении технических средств;

-отметка о принудительном вскрытии помещений или хранилищ.

В заключительной части протокола указывается, что изъятые объекты опечатаны, отмечен способ их упаковки, дается перечень прилагаемых к протоколу схем, слепков, оттисков и т.п., фиксируются поступившие заявления и жалобы, замечания понятых, заявления специалиста и т.п.

Протокол прочитывается всем лицам, участвующим в производстве обыска, подписывается следователем, обыскиваемым лицом, лицами, участвовавшими в производстве обыска. Копия протокола и описи изъятого при обыске вручается под расписку лицу, у которого был произведен обыск, либо совершеннолетним членам его семьи, представителю жилищно-эксплуатационной организации, поселковой или сельской администрации, представителю предприятия, учреждения, организации (ст.177 УПК). О вручении копии протокола и описи изъятого делается отметка в подлиннике протокола.

1.3. Условия производства обыска.

Обыск может быть произведен только после возбуждения уголовного дела.
Проведение обыска до возбуждения уголовного дела Верховный Суд РФ расценивает как нарушение уголовно-процессуального закона, вызывающее потерю доказательственного значения полученных данных. Как нами указывалось выше, обыск может быть произведен только по мотивированному постановлению следователя и только с санкции прокурора. Однако уголовно-процессуальное законодательство предусматривает исключение из этого правила - в случаях, не терпящих отлагательств, обыск может быть произведен без санкции прокурора, но с последующим сообщением прокурору в суточный срок о произведенном обыске (ч.3 ст.168). Не терпящими отлагательства считаются случаи, когда задержка с проведением обыска может вызвать отрицательные последствия для дела.

Обыск может быть произведен в любой момент расследования, сразу же после появления оснований к этому, что нередко имеет первостепенное значение для его эффективности. Особым исключением из общих правил является производство обыска в ночное время , то есть с 22 до 6 часов по местному времени.

Производство обыска в ночное время, кроме случаев, не терпящих отлагательства, не допускается.

Важно учитывать, что в случаях не терпящих отлагательства, следователь должен располагать фактическими основаниями к производству обыска и вынести мотивированное постановление, в котором должны быть указаны не только время и место проведения действия, мотивы к производству обыска, но и обоснование его проведения без санкции прокурора. Сообщение прокурору о произведенном обыске делается в письменной форме с указанием всех перечисленных выше обстоятельств проведения обыска, а также о его результатах.

Получив уведомление о производстве обыска без его санкции, прокурор должен проверить наличие оснований к производству обыска и исключительных обстоятельств, вызвавших отступление от общего правила.

При необоснованном отступлении от общего порядка производства обыска, а равно несвоевременном уведомлении об этом прокурор вправе принять меры по привлечению к ответственности в соответствующем порядке должностных лиц.

Успешному проведению обыска способствует тщательное собирание данных о лицах, у которых предстоит их производить (возраст, семейное положение, занятия, судимость, взаимоотношения с обвиняемым и подозреваемым, сведения о совместно проживающих с ним лицах, взаимоотношения с ними, поведение в быту и на работе, профессиональные навыки, привычки, склонности, наличие оружия, транспорта и т.п.). При подготовке к проведению обыска следует собрать полные данные о помещении или ином месте, где решено провести обыск. В частности, желательно заранее знать: что представляет собою здание, где решено провести обыск, его назначение, планировка, характер освещения и отопления, наличие телефона, количество выходов, характер запоров, наличие смотрового глазка, возможность скрытого подхода к зданию и т.п. Своевременное получение информации об обыскиваемом лице и занимаемом им помещении помогает определить наиболее вероятные места укрытия разыскиваемых объектов.

Обыск производится таким образом, чтобы были обысканы все возможные (в конкретных условиях) места хранения искомых объектов. Если необходимо произвести обыск вне района расследования, следователь может произвести его лично или поручить соответствующему следователю или органу дознания. В последнем случае к поручению должно быть приложено постановление с санкцией прокурора, осуществляющего надзор за расследованием дела. По делу, находящемуся в производстве следователя, органы дознания проводят обыск лишь по его поручению.

При производстве обыска обязательно участие понятых. Понятые вызываются в количестве не менее двух. Если какой-либо факт устанавливается с участием только одного понятого, то результаты следственного действия не имеют доказательственного значения. Верховный Суд РСФСР признал недопустимым доказательством протокол обыска, в процессе которого факт обнаружения и изъятия незаконно хранившихся боеприпасов непосредственно был засвидетельствован только одним понятым.[29] При производстве обыска понятыми могут быть совершеннолетние члены семьи лица, у которого производится обыск. Либо иные лица, их заменяющие, а вызваны любые не заинтересованные граждане в деле. Исходя из гражданского законодательства о дееспособности, лица, участвующие в качестве понятых при обыске, могут в будущем оказаться свидетелями, поэтому необходимо иметь ввиду, что в качестве свидетеля не может допрашиваться лицо, которое в силу фактических или психических недостатков не способно правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правдивые показания (ч.2 ст.72). Поэтому таких лиц не следует привлекать в качестве понятых.

Понятые должны присутствовать в течение всего времени производства следственного действия. Следователь обязан обеспечить присутствие обоих понятых для удостоверения факта, содержания и результатов всех производимых действий. Поскольку в производстве обыска могут участвовать несколько должностных лиц, процесс поиска может быть произведен совместно этими лицами и порознь. Но если поиск производится порознь, при поиске в каждом из помещений (например, в каждой из комнат) должны присутствовать по два понятых и не менее одного члена семьи.

Суд отметил, что согласно ч.2 и ч.4 ст.169 органы предварительного следствия обязаны обеспечить присутствие лица, у которого производится обыск, разъяснить ему право делать заявления по поводу производства обыска, подлежащие занесению в протокол. При этом Верховный Суд расценил как нарушение закона тот факт, что органы следствия не обеспечили присутствие
К. во время обыска, хотя имели такую возможность.[30]

Специалист вызывается в случаях, когда в ходе производства обыска планируется применение специальных поисковых приборов и средств, специальных познаний и навыков. Приглашение специалиста необходимо также тогда, когда требуются его консультации и рекомендации по вопросам соблюдения технических правил безопасности при производстве обыска, проверке мест возможного хранения искомых объектов, о порядке изъятия обнаруженных объектов, обращении с ними и т.п.

Для охраны места производства обыска, обеспечения безопасности его участников и проведения поисковых действий следует привлекать сотрудников органов дознания, желательно имеющих навыки производства обысков. В случае необходимости (например. Для обнаружения искомых объектов по запаху), следует вызывать инспектора-кинолога со служебно-розыскной собакой.
Представители общественности могут быть приглашены для выполнения отдельных вспомогательных действий (переноски вещей, раскопки участка местности и т.д.).

Что касается условий проведения личного обыска, то он производится по мотивированному постановлению следователя, санкционированному прокурором или его заместителем, с обязательным присутствием понятых. Личный обыск без вынесения о том отдельного постановления и без санкции прокурора может производится: при задержании или заключении под стражу; при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится выемка или обыск, скрывает при себе предметы или документы, могущие иметь значение для дела (ч.2 ст.172 УПК).

Личный обыск может производиться только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых того же пола (ч.3 ст.172 УПК). Это требование уголовно-процессуального закона необходимо учитывать в процессе формирования группы обыска, которой предстоит производить обыск в помещении или ином месте. Для производства личного обыска в необходимых случаях может быть привлечен в качестве специалиста врач.

При производстве личного обыска следует предусмотреть вероятность сопротивления или внезапного нападения со стороны обыскиваемого лица.
Поэтому личный обыск должен производится двумя лицами (двумя следователями или следователем и сотрудником органа дознания), один из которых производит обследование обыскиваемого лица, а другой внимательно следит за его поведением, не допуская передачи каких-либо предметов другим лицам или иных попыток избавиться от них.

Осмотр тела обыскиваемого желательно производить с участием врача.
Следует подчеркнуть, что при производстве личного обыска должны быть обеспечены безопасность и здоровье обыскиваемого, а также его личное достоинство. В связи с эти важно учитывать и исполнять требования ст.21
Конституции РФ, установившей:

"1. Достоинство личности охраняется государством. Ничто не может быть основанием для его умаления.

2. Никто не должен подвергаться пыткам, насилию, другому жестокому или унижающему человеческое достоинство обращению..."

По окончании личного обыска должно быть обследовано место, на котором он производился, так как обыскиваемый мог что-либо выбросить или спрятать.

Важным условием производства обыска является и то, что "следователь обязан принимать меры к тому, чтобы не были оглашены выявленные при обыске и выемке обстоятельства интимной жизни лица, занимающего данное помещение, или других лиц" (п.5 ст.170 УПК).

Обыск в помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, а также в помещениях, в которых проживают члены дипломатических представительств и их семьи, могут проводится по просьбе или с согласия дипломатического представителя, которое испрашивается через Министра иностранных дел. При производстве обыска в указанных помещениях обязательно присутствие прокурора и представителя Министерства иностранных дел. ( п.1 ст.173 УПК).

Особое внимание при производстве обыска следователь должен обращать на соблюдение конституционных прав и свобод граждан. Следователь при производстве обыска в жилом помещении должен учитывать, что, согласно ст.25
Конституции РФ, никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом или на основании судебного решения.[31] Обыск может быть произведен только на основании мотивированного постановления следователя.

(2 Проблемы совершенствования норм уголовно-процессуального законодательства, регламентирующих соблюдение прав и свобод личности при производстве обыска

Статья 25 Конституции Российской Федерации гарантирует каждому человеку и гражданину право на неприкосновенность жилища и устанавливает допустимость проникновения в жилище против воли проживающих в нем лиц в случаях, установленных федеральным законом или на основании судебного решения.

Производство многих следственных действий (осмотр помещения, обыск, выемка, наложение ареста на имущество и др.), а в некоторых случаях проведение, например, допроса, очной ставки вызывает необходимость проникновения в жилище человека и гражданина. Довольно часто проникновение в жилище затруднено из-за нежелания лиц, проживающих там. Бывают такие случаи, когда с производством следственных действий медлить нельзя, так как возможно уничтожение вещественных доказательств. Как уже было сказано выше, ст. 25 Конституции РФ предусматривает проникновение в жилище против воли проживающих в нем лиц на основании судебного решения. К сожалению, действующий УПК РСФСР не предусматривает механизм, регулирующий данные правоотношения.

В Проекте УПК РФ[32] содержание ч.1 ст.13 максимально приближено к
Конституции РФ и предусматривает проникновение в жилище на основании судебного решения, а также в случаях и порядке, предусмотренных Проектом
УПК РФ.

Как было уже замечено в главе 2 настоящей дипломной работы, существуют определенные сложности в проникновении в жилище против воли лиц, проживающих там, для осмотра места происшествия. Проект УПК РФ в ч.2 ст.13 предусматривает, что «осмотр жилища производится только с согласия лиц, проживающих в нем, или на основании судебного решения». Часть 3 ст.13 устанавливает, что обыск и выемка могут производится на основании судебного решения, а также в случаях и порядке, установленных Проектом УПК РФ. В ч.4 ст.13 говорится, что «порядок осмотра жилища, обыска и выемки устанавливаются данным Кодексом».

Очень важным моментом является то, что Проект УПК РФ не просто разворачивает положения ст. 25 Конституции РФ о возможности проникновения в жилище человека и гражданина на основании судебного решения, но также предусматривает данный механизм (в отличие от УПК РСФСР).

В ст.196 Проекта УПК РФ «Порядок производства обыска и выемки» часть 2 предусматривает, что «обыск и выемка в жилом помещении против воли проживающих в нем лиц, производится по правилам частей восьмой и девятой статьи 187 настоящего Кодекса».

Ст.187 Проекта УПК РФ «Порядок производства осмотра» как раз и предусматривает порядок проникновения в жилище против воли лиц, проживающих в нем, на основании судебного решения и этот порядок заключается в следующем: «если лицо возражает против осмотра (обыска, выемки), следователь с согласия прокурора возбуждает перед судом ходатайство о проведении осмотра (обыска, выемки). Мотивировочное постановление о возбуждении такого ходатайства подлежит рассмотрению судьей по месту производства предварительного следствия или проведения следственного действия в течение шести часов с момента поступления ходатайства в суд. В целях проверки достаточности оснований для производства осмотра судья вправе получить от следователя необходимые пояснения и материалы о рассмотрении ходатайства. Судья выносит постановление о производстве осмотра или отказе в его проведении с указанием мотивов отказа».

Часть 9 ст.187 Проекта УПК РФ предусматривает порядок осмотра (обыска, выемки) при случаях, не терпящих промедления, и этот порядок следующий:
«если жилое помещение является местом происшествия и его осмотр (обыск, выемка) не терпит отлагательств, то осмотр жилого помещения может быть произведен по постановлению следователя, но с последующим уведомлением судьи в суточный срок о произведенном осмотре (обыске, выемке) для проверки законности. Получив указанное уведомление, судья проверяет законность произведенного осмотра и выносит постановление о его законности или незаконности. В случае, если принято решение о незаконности произведенного осмотра (обыска, выемки), данное действие не может быть допущено в качестве доказательства по делу».

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5