Более широк круг обстоятельств, о которых не может быть допрошен адвокат-защитник, а равно защитник, не являющийся адвокатом (п. 2 ч. 3). В отличие от об­стоятельств, о которых не могут быть допрошены судьи и присяжные заседатели, защитник, адвокат не допрашиваются не только об обстоятельствах данного уголов­ного дела, но и о любых других обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием. В частно­сти, неправомерен вызов и допрос защитника об обстоятельствах совершения его подзащитным нового преступления, очевидцем которого был защитник, если он присутствовал при этом в связи с оказанием обвиняемому или подозреваемому юридической помощи по другому делу; об обстоятельствах, которые были раскры­ты ему в момент консультирования обратившегося за юридической помощью лица еще до вступления защитника в уголовное дело и т. д.

По смыслу ч. 1 ст. 8 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Рос­сийской Федерации» являются адвокатской тайной и не подлежат разглашению в какой бы то ни было форме сведения, связанные с оказанием адвокатом юридиче­ской помощи своему доверителю, за исключением сведений о совершении адвока­том деяния, содержащего признаки преступления. Это не означает, что адвокат обя­зан давать показания об обстоятельствах совершения им такого деяния, поскольку он, как и любое лицо, вправе не свидетельствовать против самого себя. Имеется в виду, что по общему правилу обстоятельства, сведения о которых составляют адво­катскую тайну, не могут быть предметом расследования или судебного разбира­тельства. Исключение составляют преступные деяния самого адвоката, но и в этом случае он вправе отказаться отдачи показаний.

В то же время, защитник вправе по его ходатайству давать показания в интересах своего подзащитного, например, по факту фальсификации материалов дела следо­вателем (Определение Конституционного Суда РФ № 108-0 от 6.03. 2003 г. по жало­бе гражданина Цицкишвили Г. В. на нарушение его конституционных прав пунктом 2 части третьей статьи 56 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации // Российская газета. 2003. 27 мая.)

Согласно п. 4 ч. 3 ст. 56 УПК не подлежит допросу в качестве свидетеля священ­нослужитель — об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди. Однако, исповедь, как религиозный обряд, признается не всеми, но в основном христиан­скими вероисповеданиями. Исходя из конституционных принципов равенства рели­гиозных объединений и равенства всех граждан независимо от отношения к рели­гии (ч. 2 ст. 14, ч. 2 ст. 19 Конституции Российской Федерации), следует признать, что священнослужители нехристианских официально зарегистрированных религи­озных организаций также должны пользоваться свидетельским иммунитетом в от­ношении конфиденциальных сведений, если они стали им известными от членов со­ответствующих конфессий в результате исполнения религиозных обрядов.

Свидетелями могут быть следователи, дознаватели, в производстве которых находилось данное уголовное дело. Согласно ч. 8 ст. 234, на предварительном слу­шании по ходатайству сторон в качестве свидетелей могут быть допрошены любые лица, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов, за исключени­ем лиц, обладающих свидетельским иммунитетом. В случае если указанные лица были допрошены в качестве свидетелей, они утрачивают право продолжать произ­водство предварительного расследования (п. 1 ч. 1 ст. 61).

По ранее действовавшему уголовно-процессуальному закону не могло допра­шиваться в качестве свидетеля лицо, которое в силу своих физических или психи­ческих недостатков не способно правильно воспринимать обстоятельства, имею­щие значение для дела, и давать о них правильные показания (ст. 72 УПК РСФСР). Новый Кодекс не устанавливает такого ограничения. Нет запрета на допрос в каче­стве свидетелей также малолетних. Возможность их допроса определяется исходя из конкретных обстоятельств дела, а оценка достоверности показаний дается сто­ронами и, окончательно, судом.

Свидетель вправе отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников, круг которых определен п. 4 ст. 5 настоящего Кодекса. При согласии свидетеля дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний. В перечень близких родственников согласно п. 4 ст. 5 входят суп­руг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки. Следует иметь в виду, что право не свидетель­ствовать — это не то же самое, что быть свидетелем. Свидетель — тот, кто вызван для допроса. Он обязан явиться по вызову и дать показания, за исключением тех, о которых говорится в данном пункте.

Право не свидетельствовать против самого себя и своих близких родственников не сводится только к праву свидетеля отказаться от ответа на вопросы, имеющие прямо инкриминирующий характер, но распространяется и на сведения о любых других фактах, которые могут прямо или косвенно, непосредственно или опосредо­ванно быть использованными против интересов указанных лиц. Право не свидетель­ствовать против себя и своих близких не означает, что следователь не может зада­вать свидетелю подобные вопросы, а свидетель не вправе на них отвечать, поскольку это его право, а не обязанность. В соответствии с ч. 2 ст. 11 УПК, при со­гласии лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, дать показания, дознаватель, следователь, прокурор и суд предупреждают их о том, что данные ими показа­ния могут быть использоваться в качестве доказательств в ходе дальнейшего производства по уголовному делу.

Закон не предусматривает права свидетеля не свидетельствовать против иных близких ему лиц и родственников (за исключением близких родственников). Так, обязаны свидетельствовать друг против друга лица, состоящие в незарегистриро­ванном браке, отцы и дети, рожденные в таком браке, если в свидетельстве о рож­дении отец не записан как родитель ребенка и т. п.

Возникает вопрос, может ли свидетель, отказавшийся от дачи показаний против себя самого или своих близких родственников, быть привлечен к ответственности за отказ от дачи показаний, если в дальнейшем выяснится, что данные, сообщать которые не стал свидетель, объективно не могли быть использованы против этого лица или его близких родственников. Например, свидетель ошибочно полагал, от­казываясь от дачи показаний, что за действия, о которых его допрашивают, преду­смотрена уголовная ответственность. Как представляется, в подобных случаях дол­жно действовать правило о толковании сомнений в пользу данного лица. Если не сообщенные им сведения на самом деле не могли повредить ему или его близким, но свидетель, с учетом конкретных обстоятельств, имел основания хотя бы предпо­лагать, что такая опасность существует, его нельзя привлечь к уголовной ответ­ственности.

Раздел III.  Доказательства и доказывание.

Глава 10.  Доказательства в уголовном судопроизводстве.

Статья 75. Недопустимые доказательства.

…

2. К недопустимым доказательствам относятся:

1) показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные подозреваемым, обвиняемым в суде;

…

Комментарии:

В части второй комментируемой статьи дается открытый перечень случаев, когда доказательство должно быть признано недопустимым.  Так, к недопустимым доказательствам отнесены показания подозреваемого или обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствии защитника и не подтвержденные им в суде.  Это положение служит важной гарантией против самооговора и признания вины обвиняемым и подозреваемым под воздействием физического или психического насилия, применение которого, благодаря данной норме, практически теряет всякий смысл.  Обращает на себя внимание и тот факт, что условие отсутствия защитника включает в себя и отказ от защитника самим обвиняемым или подозреваемым.  Таким образом, ставится преграда попыткам недобросовестных следователей и работников органов дознания склонить обвиняемого и подозреваемого к формально добровольному отказу от защитника, за которым обычно стоит вынужденный отказ от защитника либо незаконная попытка «обменять» признательные показания на облегчение положения обвиняемого, подозреваемого (обещание не применять в качестве меры пресечения заключение под стражу, содействовать прекращению уголовного преследования и т. п.).

ЧАСТЬ ВТОРАЯ.  ДОСУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО.

Раздел VIII.  Предварительное расследование.

Глава 23.  Привлечение в качестве обвиняемого.  Предъявление обвинения.

Статья 173. Допрос обвиняемого.

…

4. Повторный допрос обвиняемого по тому же обвинению в случае его отказа от дачи показаний на первом допросе может проводиться только по просьбе самого обвиняемого.

Комментарии:

Полный или частичный отказ обвиняемого от дачи показаний может быть заявлен в любой момент допроса, о чем делается запись в протоколе.  Значение отказа от дачи показаний связано с запретом толковать его против обвиняемого;  с признанием недопустимости ранее данных показаний без участия защитника;  с ограничениями повторного допроса.

Часть 4 комментируемой статьи впервые в отечественном законодательстве ограничивает повторные допросы обвиняемого.  Буквальное толкование данной нормы приводит к выводу, что повторный допрос допускается по инициативе самого обвиняемого только в той части, в которой ранее он отказался от показаний.  Однако смысл данной нормы состоит в запрете воздействия на обвиняемого путем многократных повторных допросов.  Отсюда следует, что:

1. без просьбы обвиняемого недопустимы:  а) повторные допросы в целях добиться от него изменения ранее данных показаний (например, по мнению следователя, ложных);  б) другие следственные действия, в которых требуется дача показаний обвиняемого, отказавшегося от дачи показаний на первом допросе (например, проверка его показаний на месте, опознание самим обвиняемым);

2. запрещаются необоснованные вызовы обвиняемого (например, находящегося на подписке о невыезде);

3. сам обвиняемый имеет право на дачу показаний в любой момент.  Просьба обвиняемого о повторном допросе может быть заявлена в любое время и подлежит удовлетворению вне зависимости от его согласия или отказа дать показания на первом допросе.  Просьба обвиняемого о своем допросе рассматривается по правилам ст. 159 УПК;

4. допрос по новому или измененному обвинению проводится без просьбы обвиняемого.

Глава 24.  Осмотр.  Освидетельствование.  Следственный эксперимент.

Статья 177. Порядок производства осмотра.

…

5. Осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения.  Если проживающие в жилище лица возражают против осмотра, то следователь возбуждает перед судом ходатайство о производстве осмотра в соответствии со статьей 165 настоящего Кодекса.

…

Комментарии:

Особый порядок осмотра установлен для осмотра жилища, неприкосновенность которого обеспечивается конституционным требованием (ст. 25 Конституции РФ).

Для осмотра жилища требуется согласие проживающих в нем лиц.  Это согласие может быть получено до осмотра письменно или устно.  Устное согласие должно быть отражено в протоколе осмотра.  При согласии осмотр жилища производится в общем порядке.

Осмотр жилища против воли проживающих в нем лиц является разновидностью принудительного следственного осмотра.  Он производится по судебному решению, получаемому в порядке ст. 165 УПК РФ.  Представляется, что, принимая в судебном заседании (ч. 2-4 ст. 165 УПК РФ) решение о производстве осмотра жилища против воли проживающих в нем лиц, суд должен основываться, прежде всего, на представленных ему органами предварительного расследования доказательствах.

В неотложных ситуациях осмотр жилища без согласия проживающих в нем лиц может быть произведен и без судебного решения и санкции прокурора в порядке ч. 5 ст. 165 УПК.  При этом для принятия следователем (дознавателем, органом дознания) решения о неотложном проведении такого осмотра жилища могут использоваться не только доказательства, но и иные данные, в том числе:  материалы доследственной проверки, результаты непосредственного восприятия им сопутствующих обстоятельств (например, факта отказа проживающих лиц впустить его в жилище, угрозы утраты следов преступления и др.), а также следственный опыт.

Глава 27.  Производство судебной экспертизы.

Статья 205. Допрос эксперта.

…

2. Эксперт не может быть допрошен по поводу сведений, ставших ему известными в связи с производством судебной экспертизы, если они не относятся к предмету данной судебной экспертизы.

…

Комментарии:

Эксперт не может быть допрошен по поводу получения им от лица, в отношении которого он проводил судебную экспертизу, сведений, не относящихся к предмету данной судебной экспертизы.

ЧАСТЬ ТРЕТЬЯ.  СУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО.

Раздел IX.  Производство в суде первой инстанции.

Глава 34.  Предварительное слушание.

Статья 234. Порядок проведения предварительного слушания.

Согласно позиции Конституционного Суда РФ, выраженной в Постановлении Конституционного Суда РФ от 29 июня 2004 г. N 13-П, часть восьмая статьи 234 настоящего Кодекса признана не противоречащей Конституции РФ, поскольку она не исключает возможность допроса лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов при условии их согласия на это

…

8. По ходатайству сторон в качестве свидетелей могут быть допрошены любые лица, которым что-либо известно об обстоятельствах производства следственных действий или изъятия и приобщения к уголовному делу документов, за исключением лиц, обладающих свидетельским иммунитетом.

…

ЧАСТЬ ЧЕТВЕРТАЯ.  ОСОБЫЙ ПОРЯДОК УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА.

Раздел XVII.  Особенности производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц.

Глава 52.  Особенности производства по уголовным делам в отношении отдельных категорий лиц.

Статья 447. Категории лиц, в отношении которых применяется особый порядок производства по уголовным делам.

1. Требования настоящей главы применяются при производстве по уголовным делам в отношении:

1) члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы, депутата законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта Российской Федерации, депутата, члена выборного органа местного самоуправления, выборного должностного лица органа местного самоуправления;

2) судьи Конституционного Суда Российской Федерации, судьи федерального суда общей юрисдикции или федерального арбитражного суда, мирового судьи и судьи конституционного (уставного) суда субъекта Российской Федерации, присяжного или арбитражного заседателя в период осуществления им правосудия;

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12