3- Ткаченко В.И. Необходимая оборона по советскому уголовному праву. М. 1979. с.6

принципиальное значение имеет закон­ное закрепление положения о том, что "право на необходимую оборону имеют в равной степени все лица независимо от их профессио­нальной или иной специальной подготовки и служебного положения" (ч,2 ст.37 УК РФ). То есть произошло уравнивание в правах

при осуществлении акта необходимой обороны частных лиц и сотрудников правоохранительных и контролирующих органов.

По роду своей службы им приходится применять оружие для пре­сечения общественно опасных посягательств, основания и порядок применения оружия регламентируется соответствующими уставами, положениями и иными нормативными актами с целью гарантии от незаконного его применения. Поэтому, как правильно заметил И. С. Тивич, соблюдение данных требований "не может рассматриваться условие правомерности произведенной с применением оружия нес домой обороны от общественно опасного посягательства".

В Комментариях к УК РФ говорится, что "рассматривать требование нормативных актов, предусматривающих порядок применения силы и оружия, как дополнительные условия правомерности необходимой обороны - значит существенно ограничить право на саму оборону для сотрудников органов правоохраны". Я считаю данную точку зрения правильной, потому что оборона от общественно опасного посягательства и нарушение правил применения Физической силы, специальных средств, оружия - это самостоятельные действия,  имеющие разную юридическую оценку. Поэтому, если должностные лица правоохранительных и контролирующих органов в ситуации необходимой обороны превышают ее пределы, ответственность должна наступать за эксцесс обороны (ч,2 ст,13 УК РМ) по статьям 91 – убийство и статье 98 - тяжкое или менее тяжкое телесное повреждение,  причиненные при превышении пределов необходимой обороны, а не за превышение власти и служебных полномочий (ст,185 УК РМ).

Итак, сущность необходимой обороны состоит в осуществлении лицом своего права на защиту от общественно опасного посягательства путем причинения вреда посягающему. Действия,  совершенные в состоянии необходимой обороны, являются правомерными, общественно полезными. Они исключают преступность деяния.  Институт необходимой обороны является самостоятельным институтом уголовного права, поэтому правомерность его не может зависеть от того, могло или нет вмешательство органов государственной власти в момент обороны пресечь посягательство.

Правом на необходимую оборону обладают все граждане без каких-либо ограничений. Это субъективное личное право. На гражданах не лежит правовая обязанность осуществления акта необходимой обороны, за исключением лиц, для которых данная обязанность выте­кает из их служебный полномочий. При этом никакие руководящие ак­ты не могут служить дополнительным условием правомерности необхо­димой обороны, так как это стало бы существенным ограниченней са­мого права необходимой обороны.

При осуществлении необходимой обороны вред причиняется инте­ресам посягающего, которые в определенных пределах также охраняют­ся законом. Возникает потребность установить обстоятельства, при которых причинение ему вреда является допустимым, правомерным. Таким образом совокупность обстоятельств, которые служат основа­нием для осуществления гражданином своего права на защиту от об­щественно опасных посягательств, а также пределы такой защиты во избежание причинения посягающему излишнего вреда, образуют инсти­тут необходимой обороны.

ГЛАВА 2. УСЛОВИЯ ПРАВОМЕРНОСТИ АКТА НЕОБХОДИМОЙ ОБОРОНЫ.

§1.  Понятие условий правомерности акта необходимой обороны.

Для признания действий совершенными в состоянии необходимой обороны требуется, чтобы был выполнен рад условий. Так как необ­ходимая оборона осуществляется путем причинения посягающему вре­да, то при ее осуществлении должны быть использованы силы и средства в объеме, достаточном для зашиты от посягательства, но не должен причиняться вред больший, чем это было необходимо в каждом конкретном случае. Действия, совершенные в состоянии необ­ходимой обороны, будут правомерными, если соблюдаются все прави­ла, характеризующие необходимую оборону как обстоятельство, ис­ключающее преступность деяния. Таких условий несколько. Они име­нуются в теории уголовного права "условиями правомерности необхо­димой обороны".

В действующем УК РМ не содержится прямых указаний на то, ка­ким должно быть посягательство и каким условиям должна соответ­ствовать защита от него, чтобы акт необходимой обороны был приз­нан правомерным.

Для правильного применения законодательства о необходимой обороне важно знать каждое из условий и уметь их анализиро­вать. Трудности в судебной практике по применению данного инсти­тута состоят в том, что слишком много индивидуальных особеннос­тей в каждом жизненном случае и невозможно дать рецепт для всех.

Для того, чтобы облегчить правоохранительным органам их за­дачу и заполнить пробелы в законодательстве теория уголовного права и судебная практика определила совокупность условий, отно­сящихся как к посягательству, так и к защите от него, необходи­мых для признания необходимой обороны правомерной. Поэтому усло­вия правомерности необходимой обороны обычно подразделяют на две группы:

1) условия правомерности необходимой обороны, относящиеся к защите.

2) условия правомерности необходимой обороны, относящиеся к посягательству.

И.С. Тишкевич считал, что "деление условий правомерности обо­ронительных действий на 2 группы является искусственным", так как если говорить "об условиях правомерности обороны, то все они от­носятся именно к ней, то есть характеризуют ее как дозволенное законом действие по пресечению общественно опасного посяга­тельства". (*)

Однако я считаю, что для лучшего понимания и анализа каждо­го из условий удобнее их рассматривать, разбив на 2 вышеуказан­ные группы. Ведь необходимая оборона представляет собой единство двух противоположностей: посягательства и защиты. Каждое из них имеет свои свойства, которые определяются соответствующими усло­виями. Условия, относящиеся к посягательству, определяют возник­новение состояния необходимой обороны, а условия, относящиеся к защите - правомерность действий по защите нарушенного блага в состоянии необходимой обороны.

В дальнейшем я постараюсь подробно рассмотреть признаки, ха­рактеризующие посягательство и защиту при правомерной необходи­мой обороне и остановиться на спорных моментах.

_____________________

* - Тишкевич И.С. Условия и пределы необходимой обороны. М. 1969. с. 48-49.

§ 2. Условия правомерности необходимой обороны, относящиеся к посягательству.

Эти условия не определены в статье 13 УК РМ, нет их и в статье 37 УК РФ, (но они уже предусмотрены в проекте нового УК РМ, хотя еще требуют уточнения и корректировки). В них лишь говорит­ся, что защита возможна от "общественно опасного посягательства", Однако за этим положением кроется совокупность существенных об­стоятельств, Наука и теория уголовного права дает нам понятие по­сягательства, его соотношения с преступлением, обозначает на­чальный и конечный моменты посягательства и другие условия его правомерности. Большинство авторов к условиям непреступности необходимой обороны, относящимся к посягательству относит следую­щие требования:

1) общественная опасность посягательства;

2) наличность;

5) действительность (реальность).

А.  Общественная опасность посягательства.

Для анализа этого условия необходимо уяснить само понятие "посягательства", так как оно является непременным основанием обороны. Под посягательством подразумевается деяние, причиняющее вред правоохраняемым интересам или содержащее опасность, угрозу причинения такого вреда.

Посягательство практически всегда выражается в Форме дей­ствия. Однако по этому поводу мнения разделились, Некоторые авто­ры считают, что "посягательство, против которого возможна необхо­димая оборона, может выражаться и в бездействии, так как бездей­ствие может состоять в причинной

связи с общественно опасными последствиями"(1).

Другие считают, что "бездействие не создает состояние необ­ходимой обороны, то есть не является посягательством в смысле непременного условия необходимой обороны"(2).

В. Ф. Кириченко высказывался,  что посягательством является только "действие, то есть активная деятельность нападающего, нап­равленная на достижение общественно опасного результата",  поэто­му "против посягательства,  осуществляемого   путем   бездей­ствия, необходимая оборона невозможна" (3). Аналогичного взгляда придерживался и М. Д. Шаргородский (4). Ю. В. Баулин также указывал, что невозможна необходимая оборона про­тив бездействия. (5)

Я тоже придерживаюсь такого взгляда и считаю, что примеры сторон­ников критикуемой точки зрения со стрелочником, не переводящем стрелку с целью вызвать крушение поезда, или пример с матерью, отказывающейся кормить собственного малолетнего ребенка, не мо­гут служить основанием для причинения им вреда по условиям необ­ходимой обороны.

_________________

1 – Н.Ф. Кузнецова, И.М. Тяжкова. М. 1999. с. 453; Слцкий. Необходимая оборона в советском уголовном праве. Л. 1951. с.166; Т.Г. Необходимая оборона. Тбилиси. 1966. с.46.

2- Паше-Озерский Н.Н. Необходимая оборона и крайняя необходимость по советскому уголовному праву. М.1962. с 34

3- Кириченко В.Ф. Основные вопросы учения  о необходимой обороне в советском уголовном праве. М. 1948. с 18

4 – М.Д. Шаргородский. Вопросы общей части уголовного права. ЛГУ. 1955. с87

5 - Баулин Ю.В. Обстоятельства, исключающие преступность деяния. Харьков. 1991. с. 232-233.

И. С. Тишкевич указывает, что если лицо знает о преступных на­мерениях стрелочника, то оно, как правило, знает и о том, как должна быть переведена стрелка. Для предотвращения крушения дан­ное лицо само постарается перевести стрелку, а если стрелочник будет препятствовать, то использует право на необходимую оборону от этих активных действий. Если же гражданин не знает, как пере­вести стрелку применяет насилие к стрелочнику, чтобы то ее пере­вел, то это охватывается иными обстоятельствами, исключающими преступность деяния. (1)

В.И. Ткаченко высказал мнение, что основанием для необходимой обороны могут быть только общественно опасные действия. Оборона против общественно опасного бездействия составляет самостоя­тельное обстоятельство, исключающее преступность деяния, и может быть названа "принуждением к действию для выполнения правовой обязанности. (2)

Мне кажется, что к обстоятельствам, исключающим преступность деяния, необходимо добавит еще одно: "Принуждение к действию для выполнения правовой обязанности".

УК РМ содержит прямое указание на то, что необходимая оборона имеет место "при защите... от общественно опасного посяга­тельства". Следовательно, посягательство должно быть общественно опасным. Общественная опасность означает, что оно создает угрозу уголовно-правовым объектам, перечисленным в статье 1 УК РМ, а именно: " жизни, здоровью лица, правам и свободам граждан, собственности, государственному строю, политической и экономической системам, а также всему правопорядку".

___________________

1 - Тишкевич И.С. Условия и пределы необходимой обороны. М. 1969. с.12.

2 – Ткаченко В.И. Необходимая оборона по уголовному праву. М. 1979.

Однако возникает вопрос: должно ли посягательство быть непременно преступным или достаточно, чтобы оно было лишь объектив­но общественно опасным?  Ответ на этот вопрос в уголовно-правовой литературе не единогласен.

Так И.И. Слуцкий пишет, что "защита против всякого объектив­но неправомерного действия, путем причинения вреда источнику опасности, вне зависимости от особенностей субъекта и субъектив­ной стороны посягательства, ведут к чрезмерному расширению поня­тия необходимой обороны"(1).

Требование, чтобы посягательство при необходимой обороне было преступным защищает также Трайнин А. Н. (2), В. М. Чхиквадзе (3).

Противоположного взгляда придерживается Н.Н. Паше-Озерский, считающий, что "посягательство... должно быть лишь объективно об­щественно опасным". (4). Такого же взгляда придерживаются В. Ф. Кири­ченко (5),Т. Л. Сергеева(6).

Я согласна с мнением авторов, указывающих, что общественно опасное посягательство не должно быть обязательно преступным, а лишь объективно общественно опасным. Потому, что преступным по законодательству является деяние, совершенное вменяемым лицом (ст.11 УК РМ), достигшим возраста уголовной ответственности (ст.10 УК РМ), то есть виновность и наказуемость также являются признаками преступного деяния. Но бывают и такие посягательства,

__________________

1- И.И. Слуцкий. Обстоятельства исключающие уголовную ответственность. Л. 1956. с.48.

2- Трайнин А.Н. Общее учение о составе преступления. с.325

3- Чихиридзэ. Советское военно-уголовное право. с.200.

4- Паше-Озерский. Указ. Соч. с. 36

5- Сергеева Т.Л. вопросы виновности и вины в практике Вер­ховного Суда СССР по уголовным делам. М. -Л., 1950. с.25

которые по Формально - юридическим признакам не являются уголовно наказуемыми (например, посягательство на жизнь и здоровье со стороны невменяемого или лица, не достигшего возраста уголовной ответственности), однако способны представлять серьезную опас­ность для правоохраняемых интересов.

Общественно опасное посягательство может совершаться как умышленно, так и по неосторожности, Поэтому право на необходимую оборону возникает и в том и в другом случае. Н. Н. Паше-Озерский писал, что опасность для жизни возникает одинаково, независимо от того, будет ли человек раздавлен автомашиной по умыслу или по неосторожности. (*)

Но опасность неосторожных посягательств не всегда очевидна. В данном примере трудно определить, к чему приведет превышение во­дителем скорости. Значит при оценке оборонительных действий про­тив неосторожных посягательств особое внимание надо обращать на реальность опасности причинения вреда. Необходимая оборона допус­тима, когда неосторожными действиями Фактически уже начато причи­нение вреда. Рассмотрим следующий пример: врач собирается ста­вить внутривенный укол больному. Он набирает лекарство и по неос­торожности забывает выпустить воздух из шприца. И вот он уже со­бирается ввести шприц в вену. В данном случае налицо угроза жиз­ни больного, так как попадание воздуха в вену может привести к летальному исходу. Здесь необходимая оборона должна быть применена. Если же медсестра набирает лекарство в шприц, забыв выпус­тить из него воздух, передает шприц врачу для того, чтобы тот сде­лал укол, тогда ей нет необходимости причинять вред, так как достаточно словесного предупреждения.

Таким образом умышленное и неосторожное посягательство со­вершаются виновно, выражаются в активных действиях и могут причи­нить вред, ущерб общественным отношениям. Поэтому, по-моему мне­нию, активные действия по пресечению

___________________

Паше-Озерский. Указ. Соч. с. 38

нападения от неосторожного общественно опасного посягательства должны рассматриваться по правилам необходимой обороны, так как установление ограничений для активной зашиты было бы несправедливо для обороняющегося.

Н.Н. Паше-Озерский писал, что "практически необходимая оборона против неосторожного посягательства в очень многих случаях не может иметь места". (1) Он мотивировал это тем, что "многие неосто­рожные посягательства становятся преступными только тогда, когда причинен общественно опасный результат... следовательно, до при­чинения результата оборона недопустима... А после его причинения, то есть после того, как неосторожное посягательство стало общес­твенно опасным, необходимая оборона также недопустима, ибо она уже запоздала". Таким образом Н. Н. Паше-Озерский по сути отрицает оборону от неосторожных преступлений, так как почти все они опи­саны в законе в виде преступлений с материальным составом, то есть в их объективную сторону включено наступление общественно опасного последствия.

И.С. Тишкевич считает возможной необходимую оборону как от умышленных, так и от неосторожных преступлений, так как они оди­наково общественно опасны. (2)

Из сказанного можно сделать вывод, что необходимая оборона возможна от посягательства, которое выражается в Форме действия, поэтому в тех случаях, когда совершаемое действие грозит немед­ленным причинением неосторожного вреда, возникает и право на необходимую оборону отданного посягательства. В. И. Ткаченко по этому поводу заметил, что необходимая оборона возможна не против неосторожного преступления, а против общественно опасных дей­ствий, которые в случае беспрепятственного развития и наступления

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8