Бывают ситуации, когда урегулирование разногласий, возникаю­щих при заключении договора, возможно только в судебном порядке. Законодательством предусмотрены лишь два случая передачи спора по поводу будущего договора на рассмотрение суда.

В соответствии со ст. 446 ГК такой спор может быть передан для разрешения в судебном порядке, если имеется соглашение сторон о пе­редаче возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение ар­битражного суда либо такая передача предусмотрена законодатель­ством.

Действующее законодательство допускает рассмотрение судом разногласий, возникающих при заключении договора, в следующих случаях. Во-первых, когда в законе или ином правовом акте преду­смотрена процедура урегулирования разногласий по договору, кото­рая включает в себя возможность передачи этих разногласий на рассмотрение суда. Такая возможность на сегодняшний день закреплена в транспортных уставах и кодексах, а также в правилах перевозки грузов, изданных в соответствии с ними. Во-вторых, когда в соответ­ствии с законом заключение отдельных видов договоров обязательно для одной из сторон.

Но даже если, передачу разногласий сторон на разрешение суда за­конодательство не предусматривает, такая возможность может быть установлена соглашением между ними, закрепленным в предвари­тельном договоре, в проекте договора одной из сторон, если против этого условия не возражает вторая сторона, в иных документах, пред­шествующих процессу переговоров (письмах, факсах), опять же при отсутствии возражений другой стороны. В литературе высказана точ­ка зрения, что соглашение о передаче преддоговорного спора па раз­решение суда считается достигнутым и в том случае, когда письмен­ного соглашения по этому поводу между сторонами нет, но контр­агентом стороны, обратившейся в суд, совершен ряд действий, свиде­тельствующих о том, что он не возражает против рассмотрения конкретного спора в суде.1

При передаче преддоговорного спора на рассмотрение суда (если адвокат после консультации с доверителем воспользовался этой воз­можностью) установленные судебным решением условия договора станут обязательными для обеих сторон, что полностью соответствует п. 3 ч. 1 ст. 8 ГК РФ, согласно которому гражданские нрава и обязанно­сти могут возникнуть из судебного решения.

Четвертым, заключительным этапом работы адвоката в ходе пе­реговоров по поводу заключения договора являются окончательное со­гласование всех условий договора, выверка всех его деталей и оформ­ление результата переговоров.

Если на переговорах присутствуют лица, полномочные подписать договор от имени его сторон, окончательный текст договора может быть подписан прямо на переговорах. В тех случаях, когда на подготов­ку окончательного текста договора требуется время или отсутствуют лица, полномочные его подписывать, результаты переговоров можно оформить путем составления предварительного договора или иного документа (протокола, соглашения и т.п.).

Однако бывают ситуации, когда стороны, так и не нашли компро­миссное решение, и отказались от дальнейшего ведения переговоров по поводу заключения договора, признав их нецелесообразными. Тем не менее, и этот результат нельзя считать отрицательной оценкой работы адвоката. Как мы уже отмечали, адвокат связан требованиями закона, адвокатской этики, позициями обеих сторон переговоров. Он не песет ответственность за их нежелание идти па разумные взаимные уступки. Более того, при ведении переговоров адвокат может удержать дове­рителя от заключения договора на откровенно невыгодных для пего ус­ловиях, предотвратить заключение сделки, не соответствующей зако­ну, кабальной, пресечь попытку контрагента заключить сделку, выхо­дящую за пределы его правоспособности. Все это говорит о позитив­ном результате деятельности адвоката, предотвратившего нарушение прав и законных интересов своего доверителя и сумевшего избежать иные неблагоприятные для пего последствия.

Исходя из вышеизложенного, необходимо сделать вывод о том, что выделяют 4 этапа работы адвоката в ходе переговоров, которые  значительно разли­чаются между собой в зависимости от их предмета и цели, роли в них адвоката (представитель одной стороны или посредник), стадии, на которой в них вступил адвокат.

Вопрос  3. Составление договоров, контрактов, соглашений,

локальных документов юридического лица

Практически вся деятельность юридического лица находит отраже­ние, в различного рода,  документах, которые могут:

— подтверждать факты, имеющие существенное правовое значение. Например, свидетельство о государственной регистрации юридиче­ского лица подтверждает тот факт, что данное лицо легально создано в соответствии с действующим российским законодательством;

— определять вид и характер деятельности юридического лица, от­дельные особенности этой деятельности. Например, в уставе закрепля­ется перечень основных видов деятельности, правом на осуществление которой наделено юридическое лицо, лицензия дает право на занятие определенной деятельностью;

—   обеспечивать осуществление текущей предпринимательской деятельности юридического лица. Например, это разнообразные дого­воры с физическими и юридическими лицами, посредством которых предприниматель продает производимую им продукцию;

—  закреплять права юридического лица, приобретенные им для удовлетворения своих внутренних потребностей, например: локальные внутренние документы в сфере трудовых отношений, договоры на аренду помещения под офис, приказы о назначении руководящих и ма­териально ответственных лиц;

— опосредовать взаимоотношения юридического лица с государст­венными органами, например, это акты проверок налоговых органов, многие другие документы.

В соответствии с п. 2 ст. 2 Федерального закона об адвокатской дея­тельности и адвокатуре адвокат, оказывая юридическую помощь, мо­жет составлять заявления, жалобы, ходатайства и прочие документы правового характера. Этот вид юридической помощи осуществляется па основании соглашения об оказании юридической помощи, заклю­чаемого в форме договора возмездного оказания услуг.

Содержание соглашения об оказании адвокатом услуг по составле­нию для юридического лица документов правового характера не имеет существенных особенностей. Отметим лишь то, что в отличие от мно­гих иных видов правовой помощи эта работа имеет конечный матери­альный результат — тексты требуемых документов. Поэтому в таком соглашении следует подробно определять его предмет: какие именно документы, в каком количестве должны быть составлены, основные требования к этим документам, на каких носителях (бумажных, компь­ютерных дискетах) они должны быть выполнены и т.д.

Наиболее важными для юридических лиц являются разработка и составление договоров, соглашений и контрактов, внутренней доку­ментации.

Рассмотрим основные вопросы, на которые должен обратить вни­мание адвокат при разработке и составлении различных договоров по заданию юридического лица. Все эти вопросы можно условно разде­лить на две группы: относящиеся непосредственно к содержанию само­го договора, его условиям и вопросы формального характера, касаю­щиеся полномочий юридического лица на заключение данного догово­ра, прав должностных лиц юридического лица подписывать договор и т.п. Вопросы второй группы нельзя считать второстепенными, по­скольку они определяют законность и действительность самого до­говора.

Приступая к работе над договором, следует, прежде всего, выяснить суть обязательств, которые должны быть им оформлены. Это необхо­димо, чтобы правильно определить вид договора, поскольку сам дове­ритель может или заблуждаться относительно правовой природы сво­их взаимоотношений с контрагентом, или не быть достаточно компе­тентным в этом плане. Причем стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством, а также сочетающий в себе элементы различных договоров, регламенти­руемых законом или иными правовыми актами (смешанный договор). Главное, чтобы он точно соответствовал существу обязательственных отношений, возникновение которых предполагается между его буду­щими сторонами. Более того, адвокат не должен по заданию своего доверителя разрабатывать сделку, совершение которой предполагается лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последст­вия (мнимая сделка), или сделку, которая будет направлена на сокры­тие другой сделки (притворная сделка). Необходимо разъяснить дове­рителю последствия заключения таких сделок.

Далее адвокат определяет форму будущего договора, выбирая ее свободно, с учетом характера отношений сторон и обстоятельств дела, но имея в виду, что если для договоров того или иного вида законом предусмотрена строго определенная форма, необходимо соблюдать эту  форму.

Затем нужно определить, могут ли стороны будущего договора за­ключать его, при каких условиях, и выполнены ли эти условия. Дело в том, что юридические лица вправе осуществлять только те виды дея­тельности, которые закреплены в их учредительных документах, т.е. входят в уставную деятельность. Кроме того, отдельные виды деятель­ности осуществляются только на основании специального разреше­ния — лицензии. Если сделка совершена юридическим лицом вразрез с целями его деятельности, указанными в учредительных документах, либо юридическое лицо не имеет лицензию на занятие соответствую­щей деятельностью, такая сделка может быть признана судом недействительной, но иску юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, в соответствии со ст. 173 ГК РФ.

Кроме того, отдельные юридические лица вправе вступать в дого­ворные отношения только при определенных условиях. Например, в соответствии со ст. 105 ГК РФ права дочернего общества на заключе­ние сделок могут быть ограничены обязательными для него указания­ми основного общества; при заключении договора с дочерним общест­вом адвокат должен выяснить наличие таких указаний и их содержа­ние. Государственное или муниципальное унитарное предприятие, ко­торому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, не вправе продавать это имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйст­венных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника (ст. 295 ГК). Разрабаты­вая договор с унитарным предприятием, предметом которого является объект недвижимости, адвокат должен выяснить, имеется ли согласие собственника на распоряжение этим имуществом.

Затем начинается работа адвоката над содержанием будущего дого­вора, отдельными его условиями.

При этом нужно исходить из того, что стороны свободны в опреде­лении условий сделки. Принудительное заключение договора возмож­но только при наличии обстоятельств, прямо предусмотренных зако­ном, например, при заключении публичного договора в соответствии с п. 3 ст. 246 ГК или, в случае добровольного принятия стороной на себя обязательства по заключению договора, например, в соответствии с предварительным договором (ст. 429 ГК). Но адвокат должен помнить, что стороны свободны при определении условий договора исключи­тельно в рамках закона. Даже при их взаимном согласии договор не должен содержать условия, противоречащие требованиям законности.

Прежде всего, адвокат разрабатывает существенные условия дого­вора: предмет договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявле­нию одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Так, законо­дательство в отношении договора купли-продажи товаров в кредит к существенным относит условие о цене, а договоров личного и имуще­ственного страхования — условие о сроке действия договоров.

Особое внимание необходимо обращать на следующие условия до­говора:

— предмет договора, который подлежит обязательному согласова­нию сторонами, поскольку условия о предмете позволяют индивидуа­лизировать предмет исполнения. Кроме того, предмет договора имеет определяющее значение для характера самого договора. Если сторонами не достигнуто согласие, но данному вопросу, исполнение такого договора становится невозможным, а сам договор теряет смысл и потому должен считаться иезаключенным1;

— цена договора и порядок оплаты. Эти условия существенными не являются. Но если стороны не включили их в договор, цепа будет опре­деляться по той, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взи­мается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК). Но адвокат при этом должен убедиться, что такой порядок определения цены соответствует интересам представляемого им  юридического лица. Более того, при отсутствии в договоре условия о цене и необходи­мости определения цены в соответствии с ГК РФ многократно увели­чивается риск разногласий между сторонами по поводу конкретного размера оплаты, поскольку он не всегда отвечает ожиданиям одной из них. В связи с этими присутствие в договоре условия о цепе в подав­ляющем большинстве случаев предпочтительно;

— права и обязанности сторон. Четкое и подробное их определение не только конкретизирует желаемое поведение контрагента, что позво­ляет значительно упростить исполнение договора, но и существенно облегчает порядок предъявления претензий к стороне, не исполнив­шей свои обязательства, вытекающие из договора, или исполнившей их ненадлежащим образом;

— срок исполнения обязательств по договору. Правила закрепления этого условия в договоре аналогичны правилам, касающимся условия о цепе: оно не является существенным. При невозможности точного определения этого срока обязательство должно исполняться в разум­ный срок (п. 2 ст. 314 ГК);

— порядок изменения расторжения договора. Иногда бывает необ­ходимо закрепить специальные правила об изменении и расторжении договора, в зависимости от существующих или желаемых отношений между сторонами. В договоре может быть закреплена возможность од­ностороннего отказа от договора. Важно также предусмотреть послед­ствия его расторжения или изменения;

— порядок рассмотрения споров. В соответствии с договором споры, возникающие между его сторонами по поводу вопросов, вытекающих из договора, могут рассматриваться самими сторонами путем перего­воров, передаваться на рассмотрение органам разрешения споров, как специально созданным сторонами, так и иным — третейскому суду, ар­битражному суду, международным юрисдикционным органам. В дого­воре можно предусмотреть место и порядок рассмотрения спора. В до­говоре с зарубежным контрагентом желательно определить не только государство, в суде которого будут рассматриваться возможные споры, по и применимое в процессе такого рассмотрения право.

Вырабатывая условия договора, адвокат должен внимательно изу­чить все нормативные правовые акты, регулирующие данные договор­ные отношения, ознакомиться с соответствующей практикой примене­ния законодательства, судебной практикой, разъяснениями высших судебных органов. Может понадобиться изучение норм самых различ­ных отраслей права: гражданского, финансового, административного, налогового, таможенного, валютного законодательства, бухучета. При разработке договора внешнеэкономического характера необходимо оз­накомиться и с нормами международного и зарубежного права.

Но не только правовая материя должна приниматься во внимание при работе над договором. Адвокат должен четко представлять себе и отдельные специфические детали обязательственных отношений, ко­торые будет охватывать договор. На практике адвокаты часто сталки­ваются со сложными, нетипичными сферами деятельности, например, с договорами на выполнение научно-исследовательских, опытно-кон­структорских и технологических работ относительно предметов, отли­чающихся технической сложностью и наукоемкостыо. В таких случаях важно попять особенности предмета будущей сделки, специфику дея­тельности доверителя, иногда вникнуть в характер производственного цикла. При этом целесообразно прибегнуть к разъяснениям доверите­ля, консультациям специалистов, данным специальных экспертиз.

Как правило, составлением текста договора работа адвоката не ог­раничивается. Ему предстоит «вести договор», т.е. участвовать от име­ни представляемого юридического лица в переговорах с потенциаль­ным контрагентом, согласовывать условия будущего договора, пред­ставлять интересы доверителя при подписании договора, контроле за надлежащим его исполнением, при необходимости защищать интере­сы доверителя в суде в связи с неисполнением или ненадлежащим ис­полнением условий договора.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5