В-третьих, нельзя забывать, что доверитель может что-то недогова­ривать, пытаться сознательно скрыть, стараться представить отдель­ные факты в выгодном для себя свете. При беседе с доверителем нужно создать атмосферу полного доверия, объяснить, что в соответствии с п. 4 ст. 6 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвока­туре адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воле дове­рителя (за исключением случаев самооговора), делать публичные за­явления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает, разгла­шать сведения, сообщенные ему доверителем в связи-с оказанием юри­дической помощи, без согласия доверителя, отказаться от принятой на себя защиты. Доверитель должен осознавать, что адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием ему адвокатом юри­дической помощи, что адвокат не может быть вызван и допрошен в ка­честве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или с ее оказанием, что Закон запрещает негласное сотрудничество адвоката с органами, осу­ществляющими оперативно-розыскную деятельность.

В-четвертых, общение доверителя и адвоката может быть осложне­но, если человек уже обращался за юридической помощью к другому юристу и либо не получил ее, либо получил неквалифицированный, непрофессиональный совет. В результате возникают недоверие к адво­кату, сомнения в правильности и точности консультации.

В большинстве случаев квалифицированный адвокат, правильно и грамотно построив диалог с доверителем, способен преодолеть все эти трудности и составить объективное мнение о проблеме доверителя. Те­перь нужно соотнести факты по делу с законодательством и приступать к консультированию. Абстрагируясь от характера вопросов, мож­но дать общий план консультации.

1.        Правовая оценка сложившейся ситуации. Адвокат разъясняет до­верителю, имело ли действительно место нарушение его прав, объясня­ет содержание и смысл нормативных правовых актов, относящихся к проблеме.

2.  Раскрытие доверителю перспектив дела. Адвокат высказывает свое мнение относительно того, стоит ли начинать дело или продол­жать уже начатое, объясняет свою позицию относительно его исхода.

3.  Дача рекомендации относительно вариантов поведения довери­теля. Адвокат может советовать ему обратиться в суд или иные госу­дарственные либо негосударственные органы для разрешения кон­фликта, подать жалобу или заявление.

На всех этапах консультирования всегда следует раскрывать дове­рителю трудности, с которыми он может столкнуться при отстаивании своего нарушенного или оспариваемого права, указывать на слабые места его позиции, на возможные пути преодоления этих трудностей (сбор дополнительных документов, поиск свидетелей, проведение экс­пертиз и оценок и т.п.).

Далеко не во всех случаях адвокат может с полной определенно­стью сразу дать однозначный ответ на вопрос доверителя, предвари­тельные выводы бывают недостаточно точными. Помимо уже отмечен­ных причин часто сказывается нехватка исходной информации при первой консультации: всех нужных документов у доверителя с собой обычно нет. Поэтому советовать что-либо по существу дела в такой си­туации непрофессионально. Необходимо посоветовать доверителю со­брать нужную информацию и сведения, запросить и получить требуе­мые документы, справки, выписки и прийти на повторную консульта­цию. Кроме того, как бы ни была высока квалификация адвоката и на­сколько богатым опытом он бы ни обладал, в ряде случаев для всесторонней правовой оценки проблемы необходимо провести глубо­кий анализ обширного правового материала, судебной практики, за­просить разъяснения специалистов в неюридических областях знаний. В таких случаях исчерпывающий однозначный ответ доверителю на первой консультации дать невозможно, и совершенно оправданной бу­дет повторная консультация.

Допускается как устная, так и письменная форма консультаций и справок, даваемых адвокатом (пп. 1 п. 2 ст. 2 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Особо следует остановиться на таком виде оказания юридической помощи, как дача справок по правовым вопросам. Определения термина «справка» Закон не содержит. Но из смысла Закона и адвокатской практики следует, что справка отличается от консультации более сжа­той формой и лаконичным содержанием. Если консультация — это об­стоятельное, подробное разъяснение доверителю правового смысла и содержания, возможных юридических последствий его проблемы, то справка зачастую является кратким ответом на поставленный вопрос, может быть просто ссылкой на норму законодательного акта, регули­рующего соответствующее правоотношение. Но в отличие от справки, исходящей от компетентного органа и подтверждающей те или иные факты или содержащей какую-либо информацию, справка, выдавае­мая адвокатом в письменной форме, не может считаться официальным документом. В ней лишь выражено мнение конкретного адвоката, со­ставленное на основании субъективно изложенной гражданином си­туации.

Вопрос 3. Изучение материалов дела

 Изучение материалов дела — один из важнейших видов деятельно­сти адвоката. Частично с материалами он знакомится еще до заключе­ния с доверителем соглашения об оказании юридической помощи. Это делается для того, чтобы определиться, принимать ли поручение дан­ного лица, выявить обстоятельства, способные повлиять на беспри­страстность и независимость адвоката.

Основная же работа с материалами начинается уже после принятия поручения.

Материалы дела включают самые разнообразные источники полу­чения информации. Наиболее распространенные из них:

— устная информация, рассказ, объяснения лица, обратившегося к адвокату за получением юридической помощи. Именно доверитель описывает ситуацию, обозначает характер своей заинтересованности в ней, формулирует цель обращения. Основные проблемы, с которыми сталкивается адвокат при общении с доверителем, мы уже рассмотрели в предыдущем параграфе. Хотелось бы лишь еще раз отметить, что, не­смотря на все трудности и субъективизм доверителя, его мнение оста­ется определяющим при формировании дальнейшей позиции адвока­та, поскольку исключительно в интересах доверителя осуществляются все действия по оказанию юридической помощи.

Адвокат не вправе занимать по делу позицию вопреки воле довери­теля, за исключением случаев, когда он убежден в самооговоре довери­теля, не вправе отказаться от принятой на себя защиты по уголовному делу. При работе по гражданскому делу принципиальное несогласие адвоката с мнением доверителя является препятствием к дальнейшему осуществлению представительства и основанием для отказа от выпол­нения поручения;

—документы, справки официальных органов, организаций, учреж­дений, выписки, а также копии указанных документов. Информация, содержащаяся в документальных источниках, может, как подтверждать сведения, исходящие от доверителя, так и дополнять, уточнять и даже опровергать их полностью или частично. В последнем случае адвокат должен выяснить причину противоречия позиции доверителя документально подтверждаемым фактам. Спектр этих причин может быть весьма широк: от добросовестного заблуждения юридически неграмот­ного человека до умышленного замалчивания отдельных фактов или заранее спланированного введения адвоката в заблуждение. Все эти аспекты должны быть приняты во внимание адвокатом для определения способов общения с доверителем, выработки тактики и стратегии даль­нейшей работы по делу вплоть до отказа от дальнейшего выполнения поручения при невозможности достижения необходимой степени до­верия и единой позиции с доверителем;

—вещественные доказательства, объяснения третьих лиц, показа­ния свидетелей, заключения экспертов и т.п. Все перечисленные источ­ники информации помогают адвокату лучше вникнуть в существо си­туации, выяснить ее отдельные аспекты.

Наилучшим вариантом является работа адвоката одновременно с несколькими или со всеми источниками информации по делу.

При принятии поручения на ведение дела в суде адвокат чаще всего имеет доступ к уже оформленному делу. Оно в готовом виде поступает от органов предварительного расследования (уголовное дело) или на­чато усилиями противной стороны (гражданское дело, дело арбитраж­ной подведомственности). Такое готовое дело адвокат, как правило, не может считать завершенным: собранные в деле материалы не только подлежат кропотливому изучению, но и проверке и в необходимых случаях дополнению. Это связано как с процессуальной деятельно­стью адвоката, так и с внепроцессуальной работой по предварительной оценке и собиранию доказательственной информации.

Методы и способы изучения адвокатом материалов дела самые раз­нообразные. Используемые в комплексе, они направлены на наиболее полное получение из имеющихся материалов сведений, необходимых для квалифицированного оказания юридической помощи, для приня­тия обоснованных решений.

При изучении материалов дела адвокатом применяется, во-первых, сравнительный метод. Суть данного метода состоит в сопоставлении, сравнении различных источников для наиболее полного охвата имею­щихся в них сведений, а также в выявлении возможных пробелов и противоречий в предоставленных доверителем материалах дела.

Во-вторых, используется формально-юридический метод. С его по­мощью проверяется форма документов и иных официальных письмен­ных источников, представленных доверителем. Пристальное внима­ние к форме документов имеет большое значение, поскольку в даль­нейшем эти документы могут стать основой доказательственной базы при расследовании, рассмотрении и разрешении дела правоохрани­тельными, судебными органами.

Производя формальную проверку документов, адвокат обращает внимание на следующие аспекты:

—документ должен исходить от надлежащего органа или должно­стного лица, наделенного соответствующей компетенцией выдавать
документы данного вида, подтверждающие именно эти факты или мо­гущие содержать ту или иную информацию;

—документ должен быть выполнен в строгом соответствии с требованиями, предъявляемыми к оформлению документов данного вида: исполнен на официальном бланке, содержать подпись надлежащего должностного лица, заверенную печатью органа, от которого исходит документ;

—документ не должен иметь подчисток, приписок, неоговоренных исправлений, текст должен быть исполнен разборчиво, не иметь повре­жденных нечитаемых мест;

—срок действия документов, имеющих таковой, не должен истечь;

—если предоставляется копия документа, она должна быть надле­жащим образом заверена.

Вышеизложенные требования к документам достаточно строги, но их соблюдение имеет принципиальное значение не всегда. Например, при даче адвокатом консультаций по правовым вопросам вполне дос­таточно представления ксерокопий документов. Однако если в пер­спективе дело будет рассматриваться судом, к проверке формы доку­ментов следует подходить со всей серьезностью.

Формально-юридический метод позволяет также определить юри­дические понятия, используемые как законом, так и иными документа

ми — договорами, доверенностями, расписками и т.п., выявить их при­знаки, провести необходимую классификацию, правильно истолко­вать правовые термины.

В-третьих, в процессе оказания юридической помощи адвокатом применяется логический метод. Без него не обойтись при юридической квалификации проблемы доверителя. На этой стадии производится установление соответствия между фактическими обстоятельствами конкретного дела и правилами, установленными нормативными пра­вовыми актами, т.е. поиск той нормы права, под действие которой под­падает проблема. Правовая квалификация — достаточно сложный ло­гический процесс, осуществляемый на всех этапах оказания юридиче­ской помощи. В рамках данного процесса анализируются и фактиче­ские обстоятельства дела, и диспозиции правовых норм, их содержание и смысл. В результате оцениваются все обстоятельства си­туации доверителя.

В-четвертых, используются методы анализа и синтеза, находящие­ся в диалектическом единстве. Анализ как условное разделение слож­ного целого на составные части применяется, например, при рассмот­рении отдельных эпизодов преступления, при выявления смысла ста­тей или глав гражданско-правовых договоров при их правовой экспер­тизе. Синтез, напротив, предполагает изучение явления путем условного объединения его составных частей и элементов. Он приме­няется, например, в процессе квалификации для выявления общего, совокупного смысла нескольких правовых норм, под действие которых подпадает конкретная ситуация.

Изучение материалов дела осуществляется в том или ином виде и объеме при оказании всех видов юридической помощи, от дачи кон­сультаций и справок до представительства в судопроизводстве.

В данном параграфе мы рассмотрим основные вопросы, решаемые адвокатом на стадии изучения материалов дела, на примере работы по наиболее типичным направлениям: по гражданским, в том числе ар­битражным, делам, по уголовным делам и при оказании правовой по­мощи юридическим лицам.

Итак, изучение адвокатом материалов по гражданским делам про­исходит, как правило, в следующем порядке. В первую очередь рас­сматриваются материалы, позволяющие решить вопрос о возможности принятия поручения на представительство интересов доверителя. При его положительном решении дальнейшие действия адвоката зависят от стадии, на которой находится дело на момент обращения к нему до­верителя. Если дело еще не поступило на рассмотрение суда, т.е. исковое заявление, жалоба или заявление еще не поданы в суд, адвокат вы­слушивает доверителя по существу ситуации, задает ему необходимые вопросы, уточняет все существенные моменты, которые могут иметь отношение к делу. Если для разрешения данного дела, по мнению адво­ката, необходимо обращаться в суд, уточняется, к подведомственности какого суда они относятся: суда общей юрисдикции, арбитражного или третейского суда. Определяются стороны спора, существо спорного во­проса.

Затем адвокат проверяет, существуют ли обстоятельства, при нали­чии которых в принятии искового заявления должно быть отказано. В соответствии со ст. 134 Гражданского процессуального кодекса РФ судья отказывает в принятии искового заявления, если:

1)   оно не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке граж­данского судопроизводства, поскольку рассматривается и разрешается в ином судебном порядке; заявление предъявлено в защиту прав, сво­бод или законных интересов другого лица государственным органом, органом местного самоуправления, организацией или гражданином, которым Кодексом или другими федеральными законами не предо­ставлено такого права; в заявлении, поданном от имени заявителя, ос­париваются факты, которые не затрагивают лично его права, свободы или законные интересы;

2) имеется вступившее в законную силу решение суда по спору ме­жду теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям или определение суда о прекращении производства по делу в связи с при­нятием отказа истца от иска или утверждением мирового соглашения сторон;

3) имеется ставшее обязательным для сторон и принятое по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение третейского суда, за исключением случаев, если суд отказал в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение реше­ния третейского суда.

Если исковое заявление, жалоба или заявление уже поданы и нахо­дятся на рассмотрении суда, адвокат обязан ознакомиться с делом: с находящимися в нем документами, протоколами судебных заседаний, встречным иском, возражениями на иск, при необходимости сделать из них выписки или снять копии.

Он должен убедиться в отсутствии обстоятельств, предусмотрен­ных ст. 215,216,220, абзацами вторым — шестым ст. 222 ГПК РФ, по­скольку при их наличии производство по делу в предварительном судебном заседании может быть приостановлено или прекращено, заяв­ление оставлено без рассмотрения.

Крайне важным является вопрос о доказательственной базе по делу, подлежащему рассмотрению в суде. Этот вопрос подробно будет рассмотрен в следующих параграфах учебника, здесь же только отме­тим, что при разбирательстве судом гражданского дела каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений. Задача адвоката — удосто­вериться в достаточности, относимости и допустимости доказательств, имеющихся у лица, обратившегося за юридической помощью, посколь­ку представленные доказательства с этой точки зрения будут оцени­ваться судом. Так, п. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса v РФ закрепляет, что арбитражный суд оценивает относимость, допус­тимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7